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司法試験 過去問題

司法試験 2021年 論文式 問題

司法試験 2021年 論文式の問題文3問です。この冊子のうち1問は、図版が中心であるなどの理由で掲載していません。図・表・別冊資料と正解は掲載していませんので、出典の公表資料またはアプリでご確認ください。

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問jp-shiho-2021-論文式-公法系科目

論文式試験問題集［公法系科目第１問］ ［公法系科目］ 〔第１問〕（配点：１００） １．２０××年，各地の大規模なデモにおいて，いくつかの団体の構成員が，覆面や仮面で顔を隠 して参加するようになった。これらの団体は，それぞれ異なる政治的主張を掲げ，組織的な活動 を行っていた。これらの団体の構成員は，集団行進（集団示威運動を含む。）に際して，顔を隠 すだけでなく，団体の主張が書かれた大きな旗を振り回す，抗議の対象となるものが書かれた紙 を燃やすなどの行動も行っていた。また，これらの団体は，このような行動の動画や，集団行進 への参加の呼び掛けを，ウェブサイトやソーシャル・ネットワーキング・サービス（以下「ＳＮ Ｓ」という。）を通じて配信していた。 上記各団体は，顔を隠すこと自体に特定のメッセージを込めていなかったが，このような集団 行進のスタイルが大きな注目を集めた。ＳＮＳ等では，「デモの報道で顔が映る心配がない。」 「就職活動や職場のことを気にせずデモに参加できる。」といった意見が多く見られ，上記各団 体の構成員ではないデモ参加者の中にも，顔を隠す者が多数現れるようになった。 ２．前記の大規模なデモでは，参加者の大部分は平穏に集団行進を行っていた。しかし，その最中 に，顔を隠した参加者の一部が，商店のショーウィンドウを破壊する，ごみ箱に放火するなどの 暴力的な行為を行うようになった。さらに，いくつかのデモでは，顔を隠した参加者の一部が警 備に当たる警察官を負傷させ，それぞれ数十名が逮捕される事態となった。 逮捕者には，前記各団体の構成員が相当数含まれていた。しかし，逮捕者の半数ほどはそれら の団体の構成員ではなく，専ら暴力的な行為を目的として，その都度ＳＮＳで仲間を募り，デモ に参加していた者であった。さらにそれ以外にも，その場の雰囲気に刺激された一般の参加者が， 暴力的な行為に加わり逮捕された例もあった。 集団行進の許可を求められた公安委員会は，主催者側に適切な対応を求め，また所轄の警察署 も警備を強化していた。しかし，大規模なデモの最中に暴力的な行為が散発的に行われることか ら，集団行進の主催者も警察も，そのような行為を行う者を事前に把握し対応することが困難で あった。また，顔を隠している被疑者の特定が難しいため，逮捕者は暴力的な行為を行った者の 一部にとどまっていた。 ３．このような状況に強い懸念を抱いた国会議員Ｘらは，次のような規制を内容とする法律案を検 討している。 規制①　顔を隠して集団行進に参加することを禁止する。 規制②　集団行進において公共の安全を害する行為を行った者が一定比率以上含まれる団体を観 察対象として指定し，当該団体がその活動のために利用している機関紙，ウェブサイト， ＳＮＳのアカウント等について，報告を義務付ける。 ４．【別添資料】は，規制①及び②の内容として検討されている法律案の骨子である。Ｘらは，法 律案の骨子について，法律家甲に相談した。その際の甲とＸとのやり取りは，以下のとおりであ った。 甲：まず規制①ですが，暴力的な行為をしている者だけでなく，平穏にデモを行っている多くの参 加者にまで，一律に規制を及ぼすのは行き過ぎではないですか。 Ｘ：規制①の目的は，集団行進において公共の安全を害する行為が行われるのを抑止することであ り，デモそれ自体を規制するつもりはありません。覆面や仮面で顔を隠している人はそのことで 何かを伝えようとしているわけではないのですから，顔を隠さなくても集団行進を通じてメッセ ージを届けることは，十分に可能なはずです。他方，覆面や仮面で顔を隠すことによって，誰が やっているか分からないという感覚が生じて，普段はしないような行動に走る面があることは否 定できません。同じようなことは，ウェブサイトやＳＮＳでの表現一般をめぐっても，問題にな っています。 甲：顔を隠すことが許される「正当な理由」としては，どのようなものを想定していますか。例え ば，マスクの着用についてはどうですか。 Ｘ：感染症対策や健康上の理由でマスクをする，信仰上の理由から顔を隠すといったことは，もち ろん「正当な理由」があるものとして扱われます。 なお，この種の規制では，文言の明確性も問題になりますが，この点は別途相談する予定です ので，本日は検討いただく必要はありません。 甲：分かりました。次に規制②ですが，団体の規制に関する既存の立法と比べると，対象となる団 体の危険性はさほど大きくないように思います。どのようにお考えでしょう。 Ｘ：公共の安全を害する行為を実効的に抑止するためには，そのような行為を助長している団体の 活動を把握する必要があります。これが規制②の目的です。規制②を担当するのは，公共の安全 の確保のために最近新たに設置されたＡ１委員会とＡ２庁です。 また，観察処分を受けた団体が，そのことを意識して自覚ある行動をとることも期待していま す。 甲：団体の指定の要件に関してですが，そもそも構成員の範囲の画定が可能なのでしょうか。 Ｘ：団体の指定の要件は，我々の間でも議論になり，これまで逮捕者が出た事案を調査しました。 構成員としては，組織としての活動に継続的に参加している者を想定しており，Ａ２庁である程 度の把握ができているとのことです。ＳＮＳ等をフォローして集団行進に参加しているだけの者 は，構成員に含みません。 公共の安全を害する行為を助長している団体は，現状では，構成員がおおむね５０人から１０ ０人程度の，比較的規模の小さなものです。これらの団体のいずれでも，過去５年以内に，デモ において「法律案の骨子」の第２の２に掲げる行為のいずれかを行い，処罰された構成員が全体 の１０パーセント以上に上ります。構成員の１０パーセント以上という基準であれば，当面は， 指定の対象を，実際に問題を起こした団体だけに絞り込むことができるとみています。基準につ いては，今後の状況の変化も踏まえ，Ａ１委員会で見直してもらいます。 また，規制②で報告が義務付けられるのは，団体がその活動のために利用している媒体の名称 等のみです。報告によって得られた情報は，Ａ２庁による団体の活動の把握に用いますが，必要 な場合には，Ａ２庁が各都道府県の公安委員会に提供し，公安条例や道路交通法等の運用を通じ， 公共の安全を害する行為の抑止に役立ててもらうこともあります。 甲：確認ですが，報告義務の対象となるのは，機関紙のほか，団体が利用しているウェブサイト等， 誰もが見ることができるようなものですね。ＳＮＳでも，そのサービスの利用者であれば自由に 閲覧できる投稿をしているアカウント等も，ここには含まれてきますね。一方で，サービスの利 用に当たって用いている氏名，住所，パスワード等の情報は含まれないという理解でよろしいで しょうか。 Ｘ：そのとおりです。現在問題となっている団体は，団体名を使っているウェブサイトやＳＮＳ等 に限らず，様々なルートで公共の安全を害する行為を助長する可能性がありますが，その全てを 把握するのは困難です。代表者や幹部に限らず，構成員が，個人名義のアカウントを使って団体 の主張を流布する場合も含めて，それらを網羅的に把握し，団体の活動を継続的に観察する必要 があります。 なお，規制②の指定の要件に該当するかどうかの判断は難しい場合があり，団体や構成員にも いろいろ言い分はあるでしょうから，告知・聴聞の機会の保障など，適正な手続の整備が必要に なります。しかし，手続保障については，別途相談する予定ですので，本日は検討いただく必要 はありません。 〔設問〕 あなたが検討を依頼された法律家甲であるとして，規制①及び②の憲法適合性について論じな さい。なお，その際には，必要に応じて，参考とすべき判例や自己の見解と異なる立場に言及す ること。規定の文言の明確性，手続の適正については，論じる必要はない。 【別添資料】 ○　公共の安全を害する行為の抑止及び公共の安全を害する行為を助長する団体の規制に関する法律 案の骨子 第１　目的 この法律は，集団行進（集団示威運動を含む。）における公共の安全を害する行為を抑止すると ともに，そのような行為を助長する団体の活動状況を明らかにするために必要な措置を定め，もっ て公共の安全の確保に寄与することを目的とする。 第２　定義 １　この法律において「顔面を覆う行為」とは，手段のいかんを問わず顔面の全体又は一部を覆い， 容貌の確認を困難にする行為をいう。 ２　この法律において「公共の安全を害する行為」とは，次に掲げる行為をいう。 刑法第９５条第１項〔公務執行妨害〕，第１０６条〔騒乱〕，第１０８条〔現住建造物等放 火〕，第１０９条〔非現住建造物等放火〕，第１１０条〔建造物等以外放火〕，第１９９条 〔殺人〕，第２０４条〔傷害〕，第２０５条〔傷害致死〕，第２０６条〔現場助勢〕，第２０ ８条〔暴行〕，第２０８条の２〔凶器準備集合及び結集〕，第２６０条〔建造物等損壊及び同 致死傷〕，第２６１条〔器物損壊等〕に規定する行為をなすこと。 ３　この法律において「集団行進において公共の安全を害する行為を行っていると認められる団 体」とは，その構成員と認められる者のうち，第４の１の処分に係る手続が開始された日から遡 って５年間に，集団行進において公共の安全を害する行為を行い刑に処せられた者の比率が，Ａ １委員会規則で定める基準（当分の間，１００分の１０を下回らない比率とする。）を超える団 体をいう。 第３　顔面を覆う行為の禁止 １　何人も，集団行進において，正当な理由なく，顔面を覆う行為をしてはならない。 ２　第３の１の規定に違反した者は，１０万円以下の過料に処する。 第４　観察処分 １　Ａ１委員会は，集団行進において公共の安全を害する行為を行っていると認められる団体に対 して，１年を超えない期間を定めて，Ａ２庁長官の観察に付する処分（以下「観察処分」とい う。）を行うことができる。Ａ１委員会は，さらに必要と認めるときは，その期間を更新するこ とができる。 ２　観察処分を受けた団体の代表者は，名義のいかんを問わず，団体の活動として団体の主義，主 張等を不特定又は多数の者に対して伝えるために利用している機関紙，ウェブサイト，ＳＮＳの アカウント等について，１か月ごとにＡ２庁長官に対して報告しなければならない。 ３　Ａ２庁長官は，必要と認めるときは，観察処分を受けた団体の名称，当該団体の活動等の情報 を各都道府県公安委員会に提供することができる。 ４　観察処分を受けた団体の代表者が，正当な理由なく，第４の２の報告義務に違反した場合（虚 偽の報告を行った場合を含む。）は，５０万円以下の過料に処する。 論文式試験問題集［公法系科目第２問］ ［公法系科目］ 〔第２問〕（配点：１００〔〔設問１〕⑴，〔設問１〕⑵，〔設問２〕の配点割合は，３５：２０： ４５〕） Ａ市の市道上には多くの屋台が設けられ，簡単な飲食物を提供する営業を行っており，全国各地 でこの種の屋台が姿を消しつつある中で，Ａ市の個性として貴重な観光資源となっているほか，街 に賑わいや防犯効果をもたらしている。その一方で，Ａ市の屋台には通行の阻害，道路の汚れや排 水の垂れ流し等の問題があり，とりわけ，屋台の設置に必要な市道占用許可（道路法第３２条第１ 項第６号）を有する者から名義を借りた別の者が営業を行っている屋台があることから，許可が事 実上売買の対象となったり，営業者の頻繁な交代により屋台をめぐる諸問題の解決に向けた継続的 な話合いが難しくなったりするといった課題が指摘され，こうした課題はＡ市議会でも繰り返し取 り上げられてきたが，長年にわたり手付かずのままになっていた。 そこで，Ａ市が昨年制定したＡ市屋台基本条例（以下「本件条例」という。）では，屋台営業に 係る市道占用許可の基準及び手続を，新規の許可に係るものと許可の更新に係るものに分けて規定 した上で，屋台営業に係る名義貸しを禁止することにより，名義貸し行為の一掃を目指すことにし た。具体的には，本件条例は，新規に市道占用許可を受けることができる者を，本件条例の施行の 日において市道占用許可を受けて屋台営業を営む者の配偶者又は直系血族に当たる者以外は，本件 条例第２５条所定の屋台営業候補者に限定している。また，Ａ市のウェブサイトに掲載されている 「Ａ市屋台営業候補者募集要項」によると，屋台営業候補者の公募に応募する者は営業希望場所 （１か所）を明記した応募申請書等をＡ市長（以下「市長」という。）に提出し，これを受けて， 有識者で構成されるＡ市屋台専門委員会（以下「委員会」という。）は，市長によって策定された 屋台営業候補者選定指針（以下「本件指針」という。）に従って審査を行い，営業希望場所ごとに 総合成績が最も優れた者各１名を屋台営業候補者として適当と認める者として推薦し，その後，市 長が屋台営業候補者を選定することとされている（なお，屋台営業候補者が市道占用許可及びその 後の更新を受けられる期間は通算して原則３年までである。）。このように，他人の名義を借りて 営業を行っている屋台にあっては，本件条例の施行後も営業を続けようとすれば，名義人本人が屋 台営業を行うか，実際に屋台営業を行っている者が屋台営業候補者の公募に応募することが必要と なった。 Ａ市の市道上で他人の名義を借りて屋台営業を行ってきたＢは，本件条例の施行後も同じ場所 （以下「本件区画」という。）で屋台営業を続けることを希望し，本件条例の施行後に実施された 屋台営業候補者の公募（合計２０区画）に応募したところ，市長は本件区画についてＢを屋台営業 候補者に選定しない旨の決定（以下「本件不選定決定」という。）を行う一方で，Ｃを屋台営業候 補者に選定する旨の決定（以下「本件候補者決定」という。）を行った。本件区画で屋台営業を行 ってきた実績から，屋台営業候補者に選定されるはずであると考えていたＢは，本件不選定決定に 不服を持ち，今後の対応を相談するため，弁護士Ｄに相談した。以下に示された【法律事務所の会 議録】を踏まえて，弁護士Ｄの指示に応じる弁護士Ｅの立場に立って，設問に答えなさい。 なお，関係法令の抜粋を【資料　関係法令】に掲げてあるので，適宜参照しなさい。 〔設問１〕 ⑴　本件不選定決定は，取消訴訟の対象となる処分に当たるか，検討しなさい。 ⑵　Ｂは本件不選定決定の取消しを求める訴えの利益を有するか，検討しなさい。なお，解答に当 たっては，本件不選定決定が処分に当たることを前提にしなさい。 〔設問２〕 本件不選定決定の取消訴訟において，Ｂはどのような違法事由の主張をすべきか。想定されるＡ 市の反論を踏まえて，検討しなさい。なお，解答に当たっては，当該訴訟が適法であることを前提 にしなさい。 【法律事務所の会議録】 弁護士Ｄ：Ｂさんの不服の内容からすると，まずは本件不選定決定の取消訴訟を提起することが考え られます。市長は本件不選定決定が処分に当たると理解して，屋台営業候補者不選定通知書 において審査請求や取消訴訟の教示をしていますが，この理解が正しいか検討しましょう。 弁護士Ｅ：Ｂさんは，屋台営業候補者の公募に応募して，本件不選定決定を受けたので，本件条例及 び本件条例施行規則の仕組みに即して，屋台営業候補者の選定が申請に対する処分に当たる か，したがって，本件不選定決定が申請拒否処分に当たるかを検討すればいいでしょうか。 弁護士Ｄ：基本的な方針はそれでいいと思いますが，Ｂさんが屋台営業候補者の公募に応募したのは， 飽くまでも市道占用許可を受けるためなので，市道占用許可との関係にも注意してください。 なお，Ａ市は，本件条例第９条を行政手続法上の審査基準として定めたようです。本件条例 第９条の性格については，我々もＡ市と同じ立場を取ることにしましょう。 弁護士Ｅ：本件不選定決定が処分に当たるとしても，既に市長はＣさんに対して本件候補者決定を行 っているため，本件候補者決定が取り消されない限り，Ｂさんは本件区画について屋台営業 候補者への選定を受けることができないとも考えられ，本件不選定決定の取消しを求める訴 えの利益は失われていることにならないでしょうか。 弁護士Ｄ：その問題については，放送局の開設免許に関する判例（最高裁判所昭和４３年１２月２４ 日第三小法廷判決・民集２２巻１３号３２５４頁）がありますので，この判例を参考にして 検討してください。 弁護士Ｅ：承知しました。 弁護士Ｄ：次に本案で主張すべき違法事由ですが，Ｂさんは，本件区画で１０年以上も屋台営業を行 ってきて，Ａ市との間でトラブルもなかったのに，今後営業が続けられなくなると生活の基 盤が失われてしまうと述べています。 弁護士Ｅ：新しい条例を施行する場合には経過措置を設けるのが通例で，そうすることが法的に要請 される場合もありますが，本件条例の施行に際して，Ｂさんのように従前から他人の名義を 借りて屋台営業を行っていた者（以下「他人名義営業者」という。）の地位への配慮はなか ったのですか。 弁護士Ｄ：市長は，本件条例可決後の記者会見において，Ａ市での屋台営業に係る市道占用許可は６ か月ごとの更新のため，本件条例の施行から６か月後には屋台営業候補者が営業を開始でき るよう速やかに公募を実施し，その間は他人名義営業の継続を暫定的に認めると述べました。 そうすると，他人名義営業者の地位への配慮は市道占用許可の期間の範囲内にとどまること になりますが，他人名義営業者が市道占用許可の更新を期待し得る地位を有しないのか疑問 です。 弁護士Ｅ：他人の名義を借りた屋台営業はそもそも道路法上無許可営業に当たり，法的な保護に値し ないということでしょうか。 弁護士Ｄ：しかし，本件条例制定に至るまでの経緯や関係法令の規定等に照らして，屋台営業におい て他人の名義を借りることは，営業の実績が全て法的な保護に値しなくなるほど悪質な行為 と評価できるのでしょうか。本件条例が違法であるとまではいえないとしても，本件不選定 決定の違法事由を検討する上で，まずは，Ｂさんの地位に対する配慮に欠けるところがなか ったか検討してください。 弁護士Ｅ：承知しました。 弁護士Ｄ：それから，Ｂさんへの屋台営業候補者不選定通知書には，Ｂさんの総合成績が本件区画で 第２位であった旨が記されていますが，実は，委員会は，Ｂさんを屋台営業候補者として適 当と認める者として推薦していたようです。２０区画の応募に対する屋台営業候補者選定決 定後の記者会見で，市長が自ら発表したことですが，Ａ市のウェブサイトで公開されている 本件指針は，本件条例施行規則第１９条第１号から第４号までの各号の審査に２５点ずつ配 点するとともに各号の審査において考慮すべき要素を例示しているところ，委員会では，他 人名義営業者が本件条例の施行後６か月以内に新たな店舗や仕事を探すことは困難である上， 特にＡ市との間でトラブルのなかった他人名義営業者は，今後Ａ市の屋台政策への確実な貢 献が期待できるとして，各号の審査では２５点の配点の範囲内で営業実績を踏まえて５点を 与えるという本件指針の運用を申し合わせたのです。 弁護士Ｅ：そうすると，委員会は，他人名義営業者の地位への更なる配慮が必要であると考えていた といえますね。 弁護士Ｄ：ところが，委員会の各委員がこの申合せどおりに審査を行った結果，ほとんどの区画につ いてＢさんのような他人名義営業者が屋台営業候補者として適当と認める者として推薦され たため，不審に思った市長が委員会の議事録を取り寄せて申合せの内容を知ったのです。前 回市長選挙で屋台営業の刷新を公約に掲げて当選した市長としては，屋台営業者の交代をよ り積極的に推進して公約を実現したいと考え，委員会の審査結果から申合せに基づく点数を 差し引いた総合成績に基づいて屋台営業候補者を選定したと記者会見で発表しました。その 結果，Ｂさんの総合成績が２位になったと考えられます。 弁護士Ｅ：事情がよく分かりました。 弁護士Ｄ：我々としては，市長は委員会の推薦どおりにＢさんを屋台営業候補者に選定すべきであっ たという立場ですので，既に検討をお願いした他人名義営業者の地位への配慮の問題のほか に，屋台営業の実績を考慮して審査を行うという委員会の申合せが合理的であったかという 問題を検討する必要があります。委員会の申合せが不合理であれば，市長がこれに基づく推 薦を覆すのは当然ということになりますから。具体的には，委員会の申合せが本件条例施行 規則第１９条各号の選定基準に照らして是認することができるか，また，新規に屋台営業を 始めようとして公募に応募した者の利益を不当に侵害することにならないか検討してくださ い。なお，Ａ市は，平成７年からＡ市行政手続条例を施行しており，同条例は行政手続法第 ２章と同じ内容の規定を設けていますので，必要に応じて参照してください。 弁護士Ｅ：承知しました。 弁護士Ｄ：そして，これらの検討を踏まえて，本件不選定決定の取消訴訟における違法事由の主張と して，市長の選定に係る判断の内容に瑕疵があったと主張することができないか検討してく ださい。さらに，市長が委員会の推薦を覆して選定したこと自体に瑕疵があったと主張する ことも考えられます。その際には，行政庁である当時の運輸大臣の処分と諮問機関である運 輸審議会の決定との関係について一般論を述べた判例（最高裁判所昭和５０年５月２９日第 一小法廷判決・民集２９巻５号６６２頁）がありますので，この判例を参考に，諮問機関の 機能等を踏まえて本件不選定決定が違法であると主張することができないか，検討すること にしましょう。 弁護士Ｅ：承知しました。 【資料　関係法令】 ○　道路法（昭和２７年法律第１８０号）（抜粋） （道路の占用の許可） 第３２条　道路に次の各号のいずれかに掲げる工作物，物件又は施設を設け，継続して道路を使用し ようとする場合においては，道路管理者の許可を受けなければならない。 一～五　（略） 六　露店，商品置場その他これらに類する施設 七　（略） ２　前項の許可を受けようとする者は，左の各号に掲げる事項を記載した申請書を道路管理者に提出 しなければならない。 一　道路の占用（道路に前項各号の一に掲げる工作物，物件又は施設を設け，継続して道路を使用 することをいう。以下同じ。）の目的 二　道路の占用の期間 三　道路の占用の場所 四　工作物，物件又は施設の構造 五　工事実施の方法 六　工事の時期 七　道路の復旧方法 ３～５　（略） （道路の占用の許可基準） 第３３条　道路管理者は，道路の占用が前条第１項各号のいずれかに該当するものであつて道路の敷 地外に余地がないためにやむを得ないものであり，かつ，同条第２項第２号から第７号までに掲げ る事項について政令で定める基準に適合する場合に限り，同条第１項（中略）の許可を与えること ができる。 ２～６　（略） ○　Ａ市屋台基本条例（抜粋） （定義） 第３条　この条例において，次の各号に掲げる用語の意義は，それぞれ当該各号に定めるところによ る。 ⑴　屋台　道路運送車両法（昭和２６年法律第１８５号）第２条第４項に規定する軽車両に飲食店 営業（食品衛生法施行令（昭和２８年政令第２２９号）第３５条第１号に規定する飲食店営業を いう。次号において同じ。）のための設備を備え付けたものをいう。 ⑵　屋台営業　屋台を一定の時間一定の場所に設置して行う飲食店営業をいう。 ⑶　屋台営業者　屋台営業を営む者をいう。 ⑷　屋台営業従事者　屋台営業者以外の者であって屋台営業に従事するものをいう。 ⑸　市道　道路法（昭和２７年法律第１８０号）第２条第１項に規定する道路であって市が管理す るものをいう。 ⑹　市道占用許可　屋台営業を行うための道路法第３２条第１項（中略）の規定による市道の占用 の許可をいう。 （市道占用許可の申請） 第８条　市道占用許可を受けようとする者（次条第１項（中略）において「申請者」という。）は， 道路法第３２条第２項に規定する申請書のほか規則で定める書類を市長に提出しなければならない。 （市道占用許可の基準等） 第９条　市長は，申請者（次条第１項に規定する更新申請者を除く。以下この項において同じ。）の 申請の内容が道路法第３３条第１項に規定する場合に該当する場合であって，次に掲げる基準のい ずれにも適合するときに限り，市道占用許可を与えるものとする。 ⑴　申請者が，次のいずれにも該当しないこと。 ア　Ａ市暴力団排除条例（中略）に規定する暴力団員 イ　Ａ市暴力団排除条例（中略）に規定する暴力団又は暴力団員と密接な関係を有する者 ⑵　申請者が，次のいずれかであること。 ア　この条例の施行の日において市道占用許可を受けている屋台営業者（以下「現営業者」とい う。）の配偶者又は直系血族のうち，同日及び申請の日（現営業者が死亡している場合にあっ ては，現営業者が死亡した日。）において，主として現営業者が営む屋台営業による収入によ り生計を維持している屋台営業従事者（その者が２人以上である場合は，そのうちの１人に限 る。） イ　第２５条第１項に規定する屋台営業候補者 ⑶　市道占用許可を受けようとする場所が，次のいずれにも適合すること。 ア～ウ　（略） ２　（略） （市道占用許可を受けた者による屋台営業等） 第１３条　市道における屋台営業は，市道占用許可を受けた者が，自ら行わなければならない。 ２　市道占用許可を受けた者は，市道占用許可に係る権利を他人に譲渡し，転貸し，又は担保に供し てはならない。 （屋台営業候補者の公募） 第２５条　市長は，市道における屋台営業が，まちににぎわいや人々の交流の場を創出し，観光資源 としての効用を発揮することができると認めるときは，場所を指定して，当該場所において市道占 用許可を受けることができる者（法人を除く。以下「屋台営業候補者」という。）の公募を行うこ とができる。 ２～３　（略） ４　前３項に定めるもののほか，屋台営業候補者の公募に関し必要な事項は，規則で定める。 （屋台営業候補者の選定等） 第２６条　市長は，前条第１項の規定による公募を行った場合は，Ａ市屋台専門委員会に諮り，屋台 営業候補者を選定するものとする。 ２　Ａ市屋台専門委員会は，規則で定める基準に基づき，当該公募に応募した者のうちから屋台営業 候補者として適当と認める者を推薦するものとする。 ３　市長は，第１項の規定による選定を行ったときは，その旨を当該屋台営業候補者に通知しなけれ ばならない。 （Ａ市屋台専門委員会） 第２８条　市長の附属機関として，Ａ市屋台専門委員会（以下「委員会」という。）を置く。 ２～５　（略） ○　Ａ市屋台基本条例施行規則（抜粋） 〔（注）　本規則中，「条例」はＡ市屋台基本条例を指す。〕 （公募書類） 第１８条　条例第２６条第１項の規定により屋台営業候補者の選定を受けようとする者（以下「公募 申請者」という。）は，市長が定める期間内に，公募屋台営業候補者応募申請書（中略）に次の各 号に掲げる書類を添えて市長に提出しなければならない。 ⑴～⑸　（略） （選定基準） 第１９条　条例第２６条に規定する規則で定める基準は，次に掲げるとおりとする。 ⑴　関係法令等を遵守し，安全で快適な公共空間及び良好な公衆衛生を確保する具体的な取組が示 されていること。 ⑵　市民，地域住民及び観光客に親しまれ，観光資源としてＡ市を広報することができる屋台を目 指し，従来のＡ市らしい屋台文化を守るとともに，新たな魅力を創出するための創意工夫が見ら れること。 ⑶　地域の清掃活動に参加する等地域貢献に向けた具体的な取組が示されていること。 ⑷　まちににぎわいや人々の交流の場を創出し，まちの魅力を高めようとする意欲が感じられるこ と。 （決定の通知） 第２１条　条例第２６条第３項の規定による通知は，屋台営業候補者選定通知書（中略）により行う ものとする。 ２　市長は，屋台営業候補者として選定しないこととしたときは，屋台営業候補者不選定通知書（中 略）により公募申請者に通知するものとする。

問jp-shiho-2021-論文式-民事系科目

論文式試験問題集［民事系科目第１問］ ［民事系科目］ 〔第１問〕（配点：１００〔〔設問１〕，〔設問２〕及び〔設問３〕の配点は，３５：２５：４０〕） 次の文章を読んで，後記の〔設問１〕，〔設問２〕及び〔設問３〕に答えなさい。 なお，解答に当たっては，文中において特定されている日時にかかわらず，試験時に施行されて いる法令に基づいて答えなさい。 Ⅰ 【事実】 １．令和２年４月１０日，Ａが所有する工作機械甲が盗まれ，行方不明となった。 ２．令和２年４月２５日，土木業を営むＢは，空き地に放置されている甲を発見し，所有者が廃 棄したものだろうと考えて，甲を持ち帰った。 ３．令和２年５月１日，Ｂは，Ｃとの間で，期間を６か月間として甲を無償で貸す契約を締結し， 同日，甲をＣに引き渡した。Ｃは，その際，【事実】１及び２を知らなかった。 ４．令和２年５月１５日，Ｂは，弁済期が到来していたＤに対する借入金債務の弁済に代えて， 甲をＣに貸与したままＤに譲渡した。その際，Ｂは，Ｄに「甲は中古機械の販売業者から買っ た。」と虚偽の説明をした。また，甲に所有者を示すプレート等はなく，他に不審な点もなか ったので，Ｄは，Ｂの説明を信じた。同日，Ｂは，Ｃに対して，甲をＤに譲渡したので，以後 はＤのために占有し，同年１１月１日に甲をＤに返却するよう指示し，Ｄは，このような方法 によりＢから甲の引渡しを受けることを了承した。 ５．Ａは，Ｃが甲を使用している事実を知り，令和２年１０月１５日，Ｃに対して【事実】１の 経緯を説明し，甲の返還を求める（以下「請求１」という。）とともに，同年５月１日から甲 がＡに返還されるまでの間の使用料相当額の支払を求めた（以下「請求２」という。）ところ， Ｃは，自分は，㋐甲の所有権を取得したＤから甲を借りていると主張して，Ａの請求に応じな い。これに対して，Ａは，㋑ＢからＤへの譲渡後もＣが甲を現実に支配する状態に変わりがな い以上，Ｄは甲の所有権を取得したとはいえず，㋒いずれにせよ【事実】１に照らすと，Ｃは Ａの請求に応じるべきであると反論した。 〔設問１〕 【事実】１から５までを前提として，次の問いに答えなさい。 下線部㋐におけるＣの主張並びに下線部㋑及び㋒におけるＡの主張の根拠を明らかにし，これら の主張の当否を検討した上で，請求１及び請求２の可否について論じなさい。なお，不法行為に基 づく構成について検討する必要はない。 Ⅱ　【事実】１から５までに加え，以下の【事実】６から14までの経緯があった。 【事実】 ６．Ａは，個人で事業を営んでいたところ，従業員の技能の向上のため，毎年１１月に実施され る業界の技能検定試験である「○○検定１級」（以下「乙検定」という。）に従業員を合格さ せる方針を打ち出した。そこで，Ａは，乙検定の高い合格実績をうたって通学講座を開設して いるＥに対して，Ａの従業員専用の出張講座の開設を依頼した。Ａ及びＥは，令和３年５月１ ０日，Ｅが，同年６月から１０月までの５か月間，Ａの事業所にて出張講座を開設し，週４日， 授業を行うこと，Ａが，月額報酬６０万円，及び同年の乙検定の合格者数に応じた成功報酬を 支払うことを合意した（以下「契約①」という。）。なお，月額６０万円は，Ｅの他の出張講 座よりも高額であった。 ７．Ｅは，契約①の出張講座（以下「本件講座」という。）に専念するため，新たな出張講座の 依頼は受けないこととし，また，通学講座のための代替の講師を手配し，これらをＡに伝えた。 ８．Ａの従業員で，乙検定の合格レベルの技能を有しない３０名が本件講座を受講することにな った。滑り出しは順調であり，開講から１か月後に実施された模擬試験では，受講生の技能は 顕著な伸びを見せた。 ９．ところが，Ｅが本件講座の受講生に求める課題の量が膨大で，受講生の大半が汲々としてお り，引き続き技能を伸ばす受講生が相当数いた反面で，課題の不提出についてＥに叱責される などしたため，止めたいと言い出す受講生も現れた。令和３年８月６日，Ａは，Ｅに対し善処 を求めたが，Ｅから「こちらはプロなのだから任せてほしい。」と言われた。Ａは，Ｅの態度 に失望し，「このままの状況が続くようであれば同年８月末で本件講座を取りやめることも考 える。」と伝えた。 10．Ｅはその指導方法を維持したまま，令和３年８月３１日となった。この時点で，本件講座に 継続して出席している受講生は２０名となっていた。Ａは，同日，Ｅに対し，契約①を解除す る旨の意思表示をし，これによって本件講座は閉鎖された。 11．Ｅは，令和３年９月及び１０月に【事実】７により手配した講師の報酬として合計４０万円 を支出した。また，Ｅは，同年１０月に別の企業において２週間の出張講座を行い，その報酬 として１５万円を得た。 12．本件講座の閉鎖後，受講生３０名は，全員が，Ａから費用の補助を受けて他者の開設する通 学講座を受講して，令和３年１１月，乙検定を受験し，その６割である１８名が合格した。乙 検定の当年の全体の合格率は４割であり，Ｅの通学講座の受講生の合格率は６割程度であった。 13．Ａは，令和３年８月分以降の月額報酬等の支払をしていない。 14．Ｅは，令和３年１２月，Ａに対し，同年８月分の月額報酬６０万円の支払を求める（以下 「請求３」という。）とともに，同年９月及び１０月に関する損害賠償金１２０万円（【事 実】11で支出した４０万円を含む。）の支払を求め（以下「請求４」という。），更に，乙検 定の合格者数に応じた成功報酬の支払も求めた。 これに対し，Ａは，【事実】９及び10の経緯などを指摘して支払を拒絶した。 〔設問２〕 【事実】６から14までを前提として，次の⑴及び⑵の問いに答えなさい。 ⑴　契約①によるＥの債務の内容及び契約①の性質を，理由を示して明らかにしなさい。 ⑵　⑴における契約①の性質を踏まえて，請求３及び請求４の可否について，Ａの反論を考慮しつ つ，論じなさい。 Ⅲ　【事実】１から14までに加え，以下の【事実】15から21までの経緯があった。 【事実】 15．Ａには，子Ｆ及びＧがいた。Ｆは，長らくＡとの交流を断っていた。 16．令和４年３月，Ａは，難病を発症した妻の治療費を捻出するため，友人であるＨに５００万 円の借入れを懇請したところ，Ｈは，Ｇが連帯保証をすることを条件にこれに応じた。同年４ 月１日，Ｈは，Ａとの間で，弁済期を令和１０年４月１日としてＡに５００万円を貸し付ける 旨の契約（以下「契約②」という。）を，またＧとの間で，契約②に基づくＡの借入金債務 （以下「本件債務」という。）につきＧが連帯保証をする旨の契約を，それぞれ書面により締 結し，令和４年４月２日，契約②に基づき５００万円をＡに交付した。 17．Ａは，更なる治療費の支出に備えて，令和４年８月９日，Ｈに対して自己所有の絵画丙を１ ００万円で買い取ってほしいと頼んだ。 18．令和４年８月１５日，ＨとＡとの間で，Ｈが同月３１日までに代金１００万円を支払うこと 等を内容とする丙の売買契約が締結され，丙がＡからＨに引き渡された。 19．一方，【事実】17からＡの資力に不安を感じたＨは，Ｇに対して，本件債務について連帯保 証人をもう一人増やしてほしいと告げた。そこで，ＧがＦに依頼した結果，令和４年８月２２ 日，ＦとＨとの間で，Ａに知らせないまま，本件債務をＦが連帯保証する旨の契約（以下「契 約③」という。）が書面により締結された。なお，ＦＧ間の内部的負担割合に関する合意はな い。 20．令和１０年６月２０日，Ａは，Ｈに対して本件債務の弁済の猶予を求める書面を送付したが， Ｆはこの事実を知らなかった。 21．令和１５年５月１０日，Ｈは，契約③に基づき，Ｆに対して５００万円の支払を求めた（以 下「請求５」という。）。 〔設問３〕 【事実】15から21までを前提として，次の⑴及び⑵の問いに答えなさい。 ⑴　Ｈは丙の売買代金を全くＡに支払っていないものとする。この場合，Ｆは，令和１５年５月１ １日の時点で，Ｈに対して５００万円全額又は丙の売買代金１００万円分につき支払を拒むこと ができるか。 ⑵　Ｈは丙の売買代金全額を期日までにＡに支払っていたとする。令和１５年５月１１日，請求５ につきＦとＨが話し合い，ＦがＨに３００万円を支払い，Ｈはその余の支払を免除した。この場 合，Ｆは，Ａ及びＧに対して各々求償をすることができるか。また，求償をすることができると すれば，その額は各々いくらか。 論文式試験問題集［民事系科目第２問］ ［民事系科目］ 〔第２問〕（配点：１００〔〔設問１〕から〔設問３〕までの配点の割合は，３５：２５：４０〕） 次の文章を読んで，後記の〔設問１〕から〔設問３〕までに答えなさい。 １．甲株式会社（以下「甲社」という。）は，和食器の製造・販売を業とする株式会社であり，取 締役会及び監査役を置いているが，会社法上の公開会社ではなく，平成２８年３月３１日現在， 資本金は１億円，負債額は２億円，総資産額は１０億円，当該事業年度の経常利益は２０００万 円であった。甲社の取締役は，Ａほか３名であり，Ａが代表取締役を務めている。 甲社の和食器は，伝統美の中に現代的なテイストを取り入れる点が評価され，人気が高まって いたが，甲社は，厳格な品質管理体制を有し，信頼できる代理店のみを通じて販売する方針を堅 持していた。 ２．高級食器の販売を業とする乙株式会社（取締役会を設置しておらず，株主はＢのみである。以 下「乙社」という。）の代表取締役Ｂは，Ａに対し，甲社の和食器を販売させてほしいと再三申 し入れていたが，断られていた。 ３．Ａは，平成２８年５月頃，Ｂに対し，「私個人でレストランを開業するので，下見に同行して ほしい。」と頼んだ。Ａは，同行したＢに対し，「レストランでは甲社の和食器を利用するので， 気に入った客が乙社を通じて購入できるようにするのはどうか。」と持ち掛けるとともに，「こ の計画の実現には５０００万円資金が足りない。」と漏らした。Ｂは，これを機に甲社との取引 関係を深めようと思い，前記１の事項を含む甲社の財務状況の概要をＡに確認した上で，乙社と してＡに５０００万円を融資することとし，Ａに対し，「我が社にお任せください。ただ，個人 に事業上の融資をした実績がないので，甲社の連帯保証を付けてください。」と述べたところ， Ａは，「分かった。」と答えた。Ｂは，後日，Ａに対し，「連帯保証についての甲社の取締役会 の議事録の写しをもらえれば，すぐに融資できます。」と述べた。 ４．このレストラン業は，Ａが甲社の事業として提案したところ，採算がとれる見通しがないこと を理由に他の取締役らに反対されたものであった。このような経緯から，Ａは，甲社が連帯保証 することについて，他の取締役らの賛成を得ることはできないと考え，取締役会の議事録の写し ではなく，甲社代表取締役Ａ名義でＡの乙社に対する債務を連帯保証することについて取締役会 の承認がある旨の確認書（以下「本件確認書」という。）を作成し，これをＢに交付することと した。 ５．Ａは，平成２８年５月２５日，Ｂに対し，「社内規定により，取締役会の議事録は金融機関以 外の第三者には公開していない。他の取引先にも取締役会の議事録を見せたことはない。」と述 べて，本件確認書を交付した。しかし，Ａの言う社内規定は存在しなかった。Ｂは，Ａが知名度 の高い甲社の評判を傷つけるようなことはしないであろうし，甲社の和食器を取り扱うことによ る利益が期待できる一方で，自分のような小さな会社の経営者がＡに取締役会の議事録の写しを 強く求めれば，Ａの機嫌を損ねて取引の機会を失ってしまうなどと考え，これ以上の確認をせず， 乙社内で必要な手続を経た。 ６．Ａは，平成２８年６月１日，乙社から５０００万円を借り受ける旨の金銭消費貸借契約（利息 は，年１％として１年ごとに後払いとするものとされ，最後の利息と元本の返済期日は，平成３ １年（令和元年）９月３０日とされた。）を締結するとともに，甲社取締役会の承認を受けない まま，甲社を代表して，書面により，乙社との間でＡの乙社に対する前記金銭消費貸借契約に基 づく債務を連帯して保証する旨の合意をした（以下「本件連帯保証契約」という。）。なお，Ａ から甲社に対して本件連帯保証契約に係る保証料は支払われていない。 ７．Ａは，乙社に対し，１年目の利息は支払ったものの，その後の支払を怠り，返済期日に元本の 返済もしなかった。そこで，乙社は，令和元年１０月頃，甲社に対し，本件連帯保証契約に基づ く保証債務の履行を請求したが，これにより，本件連帯保証契約の存在を甲社の他の取締役らが 知ることとなった。 〔設問１〕　乙社からの本件連帯保証契約に基づく保証債務の履行の請求を拒むために甲社の立場 において考えられる主張及びその主張の当否について，論じなさい。 ８．甲社の設立当時の株主名簿上の株主及びその保有株式数は，Ａの父親であるＣが１０万株，Ａ の祖母でありＣの母親でもあるＤが２０万株，甲社の仕入先であり創業資金を出資した丙株式会 社（以下「丙社」という。）が１０万株であった。甲社では，平成２４年６月開催の定時株主総 会の決議を経て新たに１０万株（以下「本件株式」という。）が発行され，本件株式の株主名簿 上の株主はＡであった。なお，甲社は，株券発行会社でも種類株式発行会社でもない。 ９．本件株式が発行された経緯は，次のとおりであった。すなわち，Ａは，平成２４年３月頃，甲 社の代表取締役であったＣの要請に従い，家業である甲社を継ぐため，大学卒業後に就職した会 社を辞めて実家に戻ることとした。Ｃは，実家に戻ったＡに対し，次の株主総会でＡを甲社の取 締役に就任させる予定である旨を伝え，「いずれ社長になる身として，従業員や取引先の手前， 多少の株を持っておく必要がある。金のことは心配しなくていい。」と述べたが，それ以上のや り取りはされなかった。そして，前記８の定時株主総会において，Ａを取締役に選任するととも に，本件株式をＡに発行する旨の決議がされたが，本件株式の発行に必要な事務手続は，Ｃの指 示に基づいて，甲社の総務部が進め，株式の申込みに必要な書面等におけるＡの記名押印もＡが 甲社に預けていた印章を用いて総務部が行った。また，払込金額である２０００万円は，全てＣ の貯金によって賄われた。 10．本件株式に係る剰余金配当は，Ｃ名義の株式に係る分と併せてＣ名義の銀行口座に振り込まれ ており，これらの剰余金配当についてはＣの所得としてＣのみが確定申告をしていた。Ａ及びＣ 宛ての株主総会の招集通知等は，Ｃの指示により，いずれも甲社の総務部に留め置かれ，本件株 式に係る株主総会の議決権についても，甲社の総務部が，Ｃ名義の株式に係る議決権と併せて， 会社提案に賛成するものとして事務処理がされた。Ｃは，平成２７年６月に取締役を退任し，以 後は，Ａが代表取締役の地位にあったが，前記のような事務処理は継続された。 11．Ｃは，令和元年１０月頃，本件連帯保証契約の件を耳にし，甲社の将来を憂慮するようになり， Ａに対し，「君は，しばらく代表取締役を降りたほうがよい。次の定時株主総会で私が再び取締 役に戻り，代表取締役として甲社の経営を仕切り直すから，そのように株主総会の準備を進めな さい。」と伝えたが，Ａは，これに応じなかった。そこで，Ｃは，Ａに対し，本件株式の株主の 地位はＣに帰属するものであると主張したが，Ａは，本件株式の株主の地位はＡに帰属すると主 張して譲らなかった。 〔設問２〕　ＣがＡに対して本件株式に係る株主の地位の確認を求める訴えを提起した場合に，Ｃ の立場において考えられる主張及びその主張の当否について，論じなさい。 12．ＡとＣは，令和元年１２月頃，①ＡがＣに対して一定額の解決金を支払うこと，②本件株式は Ａに帰属することを確認することを内容とする和解契約を締結したが，甲社の経営をめぐる意見 の対立は続いていた。この和解契約により，甲社の株主構成は，Ａが１０万株，Ｃが１０万株， Ｄが２０万株，丙社が１０万株となった。 13．甲社においては，令和２年６月，Ａの取締役としての任期満了に伴う取締役１名選任の件を議 題とし（他の取締役の任期は満了していない。），Ａを取締役に選任することを議案（以下「本 件選任議案」という。）とする定時株主総会（以下「本件株主総会」という。）を招集すること が取締役会において決定され，必要事項が記載された書面にて各株主に通知された。なお，甲社 の定款には「株主は，当会社の議決権を行使することができる他の株主１名を代理人として，そ の議決権を行使することができる。」旨の定めがある。 14．丙社（公開会社である取締役会設置会社であり，多数の株主が存在する。）の内規においては， 総資産に占める帳簿価格の割合が１％未満である政策保有株式の議決権行使は，総務担当の代表 取締役専務に委ねられていた。丙社の甲社への売上げが丙社の総売上げに占める割合は０．３％ 程度であり，丙社が保有する甲社株式の帳簿価額が丙社の総資産に占める割合は０．１％程度で あった。本件株主総会の招集通知には，例年と同様，本件株主総会における議決権の行使その他 一切の事項について甲社代表取締役に委任する旨の包括委任状用紙が同封されていた。そこで， 丙社の総務担当の代表取締役専務であるＥは，例年と同様，前記包括委任状用紙に必要事項を記 載し，甲社に送った。 15．前記14の丙社の内規を知らないＣは，この機会にＡを甲社の経営から排除しようと考え，丙社 の営業担当の代表取締役副社長であり，大学の同窓生であるＦに相談し，本件株主総会において， Ｃを取締役に選任する旨の修正動議を提出してこれに賛成することを示し合わせた。Ｆは，Ｅが いつものように包括委任状を提出していることを知りながら，本件株主総会に出席することをＣ に約束した。 16．Ｄは，甲社の定時株主総会に毎年出席していたが，ＡとＣがもめていることを知り，一方にの み肩入れすることを避けるため，弁護士Ｇ（甲社の株主ではない。）に代わりに出席してもらう こととし，本件株主総会における議決権の行使その他一切の事項についてＧに委任する旨の委任 状を作成し，Ｇに交付した。 17．ＦとＧは，本件株主総会の当日，受付担当者に対し，議場への入場を求めたところ，受付担当 者は，株主名簿の記載，Ｆの名刺及び前記16のＤのＧに対する委任状を確認し，ＦとＧを議場へ 案内した。その後，Ａ及びＣが議場に入り，Ａが議事を進めようとしたところ，Ｃは，「Ａは， 本件連帯保証契約について説明を果たす立場にもあるから，私が議長を務める。」との動議を提 出した。Ａは，本件連帯保証契約の件もあることから，ひとまず父親の顔を立てようと考え，動 議に賛成し，ほかに異論もなく，Ｃが議長となった。 18．議長となったＣは，「Ｇには出席資格がない。」と述べるとともに，「Ｆには丙社代表者とし ての出席を認めます。」と述べた。これらに対し，ＡとＧが異論を唱えたが，Ｃが取り合わなか ったため，Ｇは，仕方なく退場した。Ｃが議事を進めると，Ｆは，本件選任議案に対する修正動 議として，Ｃを取締役に選任する旨の議案（以下「本件修正議案」という。）を提出した。これ を受けて，Ｃは，「取締役１名の選任が議題となっているので，候補者ごとに採決をするのでは なく，取締役として選任すべき者としてＡとＣのいずれかの氏名を記載するという方法で採決を することとしたい。」と提案したところ，誰も異論を唱えなかった。そこで，Ｃがあらかじめ用 意した投票用紙と投票箱により投票が実施された。 各株主の議決権の行使状況は，次のとおりであった。すなわち，Ａは，Ａの議決権についてＡ を取締役に選任すべき旨の投票をするとともに，丙社の代理人として丙社の議決権についてＡを 取締役に選任すべき旨の投票をした（下表の「Ａによる投票」欄参照。）。Ｃは，Ｃの議決権に ついてＣを取締役に選任すべき旨の投票をした。Ｇは，退場したため，Ｄの代理人としてＤの議 決権について投票することはできなかった。Ｆは，丙社の代表取締役副社長として丙社の議決権 についてＣを取締役に選任すべき旨の投票をした（下表の「Ｆによる投票」欄参照。）。 株主の氏名又は名称　Ａ　Ｃ　Ｄ　丙社 議決権の数（万個）　１０　１０　２０　１０ 取締役として選任すべき　Ａ　Ｃ　Ａによる投票　Ｆによる投票 者として記載した氏名　Ａ　Ｃ 19．投票用紙の集計後，Ｃは，丙社の議決権の行使については，Ｆによる投票が有効であり，Ａに よる投票が無効であることを前提に，Ｃが取締役として選任された旨を宣言して（以下「本件決 議」という。），本件株主総会を閉会した。 20．Ｆが，丙社の代表者として，本件株主総会に出席した上で本件修正議案を提出して議決権を行 使したことは，独断によるものであった。また，ＡもＣも，前記14の内規の存在を知らなかった。 〔設問３〕　Ａは，令和２年７月，本件株式の株主として本件決議の取消しを求める訴えを提起し たいと考えているが，本件決議の効力を争うためにＡの立場において考えられる主張及びその主 張の当否について，論じなさい。 論文式試験問題集［民事系科目第３問］ ［民事系科目］ 〔第３問〕（配点：１００［〔設問１〕から〔設問３〕までの配点の割合は，４０：２０：４０］） 次の文章を読んで，後記の〔設問１〕から〔設問３〕までに答えなさい。 なお，解答に当たっては，文中において特定されている日時にかかわらず，試験時に施行されて いる法令に基づいて答えなさい。 【事　例】 ＡとＢは，Ａを貸主，Ｂを借主として，Ａの所有する土地（以下「本件土地」という。）につ いて，期間を３０年，賃料を１か月３０万円，目的を建物所有とする賃貸借契約（以下「本件契 約」という。なお，本件契約は，事業用定期借地権を設定するものではない。）を締結した。 Ｂは，本件土地上に，レストラン経営のための店舗建物（以下「本件建物」という。）を建築 し，本件建物でレストラン（以下「本件レストラン」という。）を経営してきた。Ｂが本件契約 の締結から２０年後に死亡すると，その子であるＹが相続により本件土地の賃借人としての地位 を承継し，本件レストランの経営を引き継いだ。また，Ｂの死亡と同じ時期に，ＡがＸに本件土 地を譲渡したことから，Ｘが本件土地の賃貸人としての地位を承継した。 Ｙは，本件契約の期間満了の３か月前に，Ｘと面談し，本件契約が期間満了後も更新されるこ との確認を求めたが，Ｘは，その場で，以下のように主張しつつ，本件契約の更新を拒絶した。 １．Ｘの息子Ｃは，歯科医であり，開業を予定している。本件土地は，Ｃが歯科医院を営むのに最 適の立地条件であることから，本件土地上に歯科医院用の建物を建築することを計画している。 ２．ＸはＹに対して立退料として１０００万円程度を支払う用意がある。 ＸＹ間での交渉はまとまらず，Ｘは，本件契約の期間満了の直後，本件契約の終了に基づき， 「Ｙは，Ｘから１０００万円の支払を受けるのと引換えに，Ｘに対し，本件建物を収去して本件 土地を明け渡せ。」との判決を求めて，訴え（この訴えに係る訴訟を，以下「本件訴訟」とい う。）を提起した。 本件訴訟の第１回口頭弁論期日においては，ＸとＹの双方が出頭し，Ｘが前記１と２記載の主 張をしたのに対して，Ｙは，本件レストランの経営継続を予定しているところ，離れた地に移転 してしまうと経営が成り立たず，近隣において適当な土地を取得することは困難である旨及びＸ から申出があった程度の立退料では本件レストランの収入喪失まで補償するには全く不十分であ る旨を主張した。 また，この期日において，裁判官Ｊは，訴状の請求の趣旨には，「１０００万円の支払を受け るのと引換えに」と記載してあるが，他方で，Ｘが１０００万円程度を支払う用意がある旨を申 し出た旨を主張していることから，１０００万円という額にどの程度のこだわりがあるかという 点についてＸに釈明を求めた。これに対して，Ｘは，「１０００万円という額に強いこだわりは ありません。この額は，早期解決の趣旨で若干多めに提示したものですので，早期解決の目がな くなった以上，より少ない額が適切であると思っておりますが，本件土地を明け渡してもらうの が一番大事ですから，裁判所がより多額の立退料の支払が必要であると考えるならば，検討する 用意があります。」と陳述し，その要旨は口頭弁論調書にも記載された。 以下は，裁判官Ｊと司法修習生Ｐとの間の会話である。 Ｊ：Ｘは，立退料の支払を申し出ていますね。立退料は，借地借家法第６条の正当事由の有無を判 断する上で，どのような役割を担うのでしょうか。 Ｐ：借家に関してですが，判例は，立退料は他の諸般の事情と総合考慮され，相互に補充しあって 正当事由の判断の基礎となるものであるとしています（最高裁判所昭和４６年１１月２５日第一 小法廷判決・民集２５巻８号１３４３頁。以下「最判昭和４６年」という。）。 Ｊ：そうすると，裁判所が正当事由を認める上で必要と考える立退料額がＸの申出額よりも多額で ある場合は，どういう判決をすることになりますか。 Ｐ：最判昭和４６年は，原告は「立退料として３００万円もしくはこれと格段の相違のない一定の 範囲内で裁判所の決定する金員を支払う旨の意思を表明し，かつその支払と引き換えに（中略） 店舗の明渡を求めている」と述べた上で，申出額よりも多額である５００万円の支払との引換給 付判決をした原判決を是認しています。本件でも，Ｘの第１回口頭弁論期日における陳述の内容 から見て，Ｘの申出額と格段の相違のない範囲内で増額した立退料の支払との引換給付判決は許 容されそうです。 Ｊ：それはそうでしょうね。それでは，申出額と格段の相違のない範囲を超えて増額した立退料の 支払との引換給付判決はどうでしょうか。 Ｐ：最判昭和４６年に照らすと難しいと思います。 Ｊ：そう結論を急がないでください。最判昭和４６年は，格段の相違のない範囲を超えて増額した 立退料の支払との引換給付判決の許否について直接判断したものではありません。また，格段の 相違のない範囲を超えて増額した立退料の支払との引換給付判決を拒否するというのがＸの意思 であるとは直ちにはいえないように思います。 Ｐ：確かにそうですね。 Ｊ：それでは，引換給付判決をすることができないとすると，その場合にすべきことになる判決は どのようなものとなるのかを示し，その判決を，Ｘの申出額と格段の相違のない範囲を超えて増 額した立退料の支払との引換給付判決と対比した上で，後者のような引換給付判決をすることの 許否を検討してください。これを「課題１」とします。 ところで，裁判所が正当事由を認める上で必要と考える立退料額がＸの申出額よりも少ないと いうことも考えられます。この場合には，Ｘの申出額よりも少額の立退料の支払との引換給付判 決をすることはできるのでしょうか。 Ｐ：それは，Ｘが求めている判決よりも有利な判決をＸに与えることになりそうでやや違和感があ ります。しかし，口頭弁論調書を見ると，Ｘはより少ない額が適切であるとも陳述していますね。 Ｊ：こちらも額によるかもしれないですね。それでは，第１回口頭弁論期日におけるＸの陳述の内 容にも留意しつつ，Ｘの申出額よりも少額の立退料の支払との引換給付判決をすることは許容さ れるかという点も検討してください。これを「課題２」とします。 なお，「課題１」及び「課題２」を検討するに当たっては，どのような事実を判決の基礎にす ることができるかという問題と借地借家法第６条に関する実体法上の解釈問題に言及する必要は ありません。 〔設問１〕 あなたが司法修習生Ｐであるとして，Ｊから与えられた課題１及び課題２について答えなさい。 【事　例（続き）】 本件訴訟が第一審に係属中，弁護士に頼らず自ら訴訟を追行してきたＹは，心労もあって健康 を害し，以前から本件レストランの経営を手伝っていたＺにレストラン経営を任せることとした。 そこで，Ｙは，Ｚに本件建物を賃貸し，これに基づき本件建物を引き渡した。 Ｘは，前記の事実を直ちに察知し，Ｚを本件建物から立ち退かせなければ，目的は達成するこ とができないと考え，Ｚに対する建物退去土地明渡請求を定立しつつ，Ｚが本件訴訟の係属中に Ｙから本件建物を賃借し，これに基づき本件建物の引渡しを受けたことを理由としてＺを引受人 とする訴訟引受けの申立てをした。 以下は，裁判官Ｊと司法修習生Ｐとの間の会話である。 Ｊ：本件で，民事訴訟法第５０条の承継は認められるのでしょうか。 Ｐ：同条の「訴訟の目的である義務」という文言を素直に捉えて，同条にいう承継とは訴訟物であ る義務の承継を指すと理解するのであれば，Ｚがこのような義務をＹから承継したというのは難 しいと思います。 Ｊ：しかし，そのような承継の理解は狭すぎるように思います。そこで，そのような理解を離れた 上で，訴訟承継制度の趣旨を踏まえて，同条の承継の意味内容を具体的に明らかにし，Ｚが同条 にいう承継をしたといえるか否か検討してください。これを「課題」とします。 なお，検討に際しては，ＸのＹに対する訴えの訴訟物は，賃貸借契約の終了に基づく目的物返 還請求権としての建物収去土地明渡請求権であることを前提にしてください。 〔設問２〕 あなたが司法修習生Ｐであるとして，Ｊから与えられた課題について答えなさい。 【事　例（続き）】 本件訴訟では，弁論準備手続における争点及び証拠の整理が完了したことから弁論準備手続が 終結となり，Ｃの証人尋問並びにＸ及びＹの当事者尋問が実施され，口頭弁論の終結が予定され た口頭弁論期日（以下「最終期日」という。）の指定がされた。本件建物がＹからＺに対して賃 貸され，引き渡されたのは，最終期日の指定がされた直後であり，Ｘの訴訟引受けの申立ては， 最終期日前に認められることとなった。 本件訴訟に従前関わっていないＺは，弁護士に頼らずに訴訟を追行するのは難しいと考え，直 ちに弁護士Ｌに訴訟委任をした。Ｌは，正当事由の判断の基準時が本件契約の期間満了時である としても，Ｙが本件レストランの経営から退いたことが，Ｙの従前の主張に関して不利にしんし ゃくされることもあり得ることから，更新拒絶に正当事由があると評価されるのを妨げる事実を 追加して主張するのが適切であろうと考えた。 そこで，Ｌが改めて本件レストラン経営に係る資料を調査すると，Ｂ名義の預金通帳（以下 「本件通帳」という。）に，本件契約締結の際にＢがＡの預金口座に対して１５００万円を振り 込んだ旨の記帳がされていることを発見した。ＬがＹに対してこれについて質問をすると，「Ｂ から，亡くなる直前に，本件契約の際に権利金としてＡの口座にかなりの額を振り込んだ，本件 土地の更新時にもめるといけないから，本件通帳はきちんと保管しておくように，と伝えられて いました。言われたとおり，本件通帳は本件契約の契約書と共に厳重に保管し，本件訴訟の前に も本件通帳の中身を見てＢからＡへの振込みも把握していましたが，本件訴訟においてそれほど 重要なものとは思っていませんでした。」との回答を得た。その後，Ｌは，近隣の土地の相場や 賃料相場を調査した結果，ＢからＡに支払われた権利金は，賃料の前払の性質だけではなく，更 新料の前払の性質も含むものであったと思うに至った。 以下は，弁護士Ｌと司法修習生Ｑとの間の会話である。 Ｌ：最終期日には，ＢからＡに対して更新料の前払の性質も含む権利金が支払われていた旨の新主 張（以下「本件新主張」という。）をするとともに，この事実を立証するために本件通帳につい ての書証の申出とＡの証人尋問の申出をしようと思います。ただ，最終期日にＡの証人尋問を実 施するというのは無理がありますから，改めて期日を指定してもらうことになります。 Ｑ：Ｘは，これらの攻撃防御方法の提出は，時機に後れた攻撃防御方法であるとして，却下決定を 申し立ててくるのではないでしょうか。 Ｌ：その可能性は十分にあります。そこで，差し当たり本件新主張が却下されるか否かについて考 えてほしいのです。Ｘは，①Ｙ自身が最終期日に本件新主張をしたとしたら，時機に後れたもの として却下されるべきである，②そうである以上，Ｚによる本件新主張も却下されるべきである， と主張してくると思います。まず，Ｘの立場から，①について，その結論を得るための理由を説 明してください。また，その際には，以後予想されるＸとＹ双方の主張立証活動と，却下決定を 得るのを容易にするためにＸがＹに対してすることができる訴訟法上の行為にも言及してくださ い。これを「課題１」とします。 その上で，Ｘの立場から②についてＺによる本件新主張は却下されるべきであるという立論を して，さらに，Ｚの立場からこれに対する反論をしてください。これを「課題２」とします。 「課題２」の検討に当たっては，Ｙ自身が本件新主張をしたとしたら，時機に後れたものとし て却下されるということを前提としてください。 〔設問３〕 あなたが司法修習生Ｑであるとして，Ｌから与えられた課題１及び課題２について答えなさい。

問jp-shiho-2021-論文式-選択科目

論文式試験問題集［倒　産　法］ ［倒　産　法］ 〔第１問〕（配点：５０） 次の【事例】について，以下の設問に答えなさい。 なお，解答に当たっては，文中において特定されている日時にかかわらず，試験時に施行されて いる法令に基づいて答えなさい。 【事　例】 Ａ株式会社（以下「Ａ社」という。）は，家具の卸売を業とする株式会社である。Ａ社は，平 成元年の設立以来，地元の地方銀行であるＢ銀行を主要な取引銀行として，当座預金口座を開設 するとともに，しばしば運転資金の融資や手形の割引等に応じてもらってきた。また，Ａ社は， Ｂ銀行のほか，Ｃ信用金庫及びＤ銀行にもそれぞれ普通預金口座を開設し，取引先に送付する請 求書にこれらの口座を記載して，取引先の選択により，これらのいずれかの口座に振込送金させ る方法により決済を行っていた。 Ａ社の業績は，創業以来順調に発展してきたが，平成２０年頃になると，製造業者から直接仕 入れをする小売業者が増加し，卸売業の役割が相対的に低下するとともに，家具の製造から販売 まで一手に行う大規模家具小売業者の進出等もあり，次第にＡ社の業績は悪化し，平成２５年以 降は赤字決算となる年度もあった。 Ａ社は製造業者から仕入れた家具を保管するための自社倉庫（以下「本件倉庫」という。）を 所有していたが，令和元年９月に台風の影響により屋根が大きく破損し，仕入れた家具の多くに 水濡れの被害が生じた。本件倉庫については，屋根の破損のみならず，建物全体が大きな損傷を 受けたため，抜本的な補修ないし建て替えが必要な状況であった。そこで，Ａ社は，本件倉庫を 建て替えることとし，同年１０月１０日，Ｅ建設との間で，倉庫建設請負契約（以下「本件請負 契約」という。）を締結した。本件請負契約においては，請負代金は１億５０００万円とされ， Ａ社がＥ建設に対して，契約成立時に５０００万円を支払い，残代金は完成した倉庫の引渡しと 引換えに支払うこと，Ｅ建設は，令和２年６月３０日までに倉庫を完成させてＡ社に引渡しをす ることを合意した。Ａ社は，本件請負契約の前払金を支払うため，Ｂ銀行から５０００万円の融 資を受けて，Ｅ建設に支払った。Ｅ建設による倉庫の建設は順調に進み，同年５月３１日までに は倉庫は完成したが，Ａ社への引渡しはまだされていない。 また，台風被害により水濡れしてしまった在庫商品について，比較的損害の程度が軽かったも のは，以前から取引があった小売業者に割引価格で売却するなどにより処分することができたが， 程度の悪いものについては買取り先が見つからないまま，令和２年の春を迎えることとなった。 この時点でＡ社の資金繰りはかなり苦しくなってきているとともに，商品の保管場所の問題もあ り，同業者からの紹介により，中古家具販売業者であるＦ商店に残りの水濡れした在庫商品一式 （以下「本件商品」という。）を３００万円で一括売却することとした。この売買契約（以下 「本件売買契約」という。）は同年４月１５日に締結され，本件売買契約によれば，同年５月末 日までにＦ商店の負担により本件商品を引き取り，商品の引取り後１０日以内に，Ｂ銀行，Ｃ信 用金庫又はＤ銀行に開設したＡ社のいずれかの口座に代金３００万円を振り込む方法で支払うこ ととされた。 在庫商品の水濡れによる損失に加え，本件倉庫の建て替え工事の間，商品を保管するために借 り上げた倉庫の賃料の支払等の支出が重なったこともあり，令和２年４月頃には，Ａ社の資金繰 りはかなり苦しい状況に陥っていた。そこで，Ａ社は当面の事業資金３０００万円の融資をＢ銀 行に申し込んだが，既に本件請負契約の前払金５０００万円について融資を受けていたため，Ｂ 銀行からは追加の融資を受けることができなかった。そのため，Ａ社は，Ｃ信用金庫及びＤ銀行 にも緊急の融資を求めたが，主要な取引銀行であるＢ銀行が融資を見送っていることもあり，両 金融機関とも融資については二の足を踏み，結局融資を受けることができないまま，仕入先であ るＧ木工への買掛代金の支払期日である同年５月３１日を徒過してしまった。翌６月１日，買掛 代金の振込みがないことを知ったＧ木工からの問合せを受け，Ａ社の経理担当者は，事務手続上 のミスで支払が遅れているが，数日のうちには必ず振り込むとの返答をしたものの，実際にはＧ 木工への支払はもとより，他の仕入先に対する買掛代金の調達のみならず，取引金融機関からの 借入金の弁済のめども立たない状況であった。 そこで，Ａ社の経営陣は，顧問弁護士のＨに連絡をし，令和２年６月３日にＡ社の会議室にお いて今後の方針について協議を行った結果，主な取引先や取引金融機関に対して，Ａ社は近日中 にＨ弁護士を申立代理人として破産手続開始の申立てを行う予定であり，債務の支払についても それまでの間停止する旨の通知（以下「本件通知」という。）を，翌週の同月８日に発送するこ とを決めた。ただし，この方針については，混乱を避けるため，本件通知の発送までは，Ｈ弁護 士と協議に参加した経営陣限りにとどめておくこととした。 本件通知は，予定どおり，令和２年６月８日に，Ｈ弁護士名義で発送され，翌９日に，Ｂ銀行 を始めとする取引金融機関及び主な取引先に到達した。その後，Ａ社は，Ｈ弁護士の下で破産手 続開始の申立ての準備を進め，同月１５日にＩ地方裁判所に破産手続開始の申立てをし，同月２ ５日にＡ社について破産手続開始の決定がされ，破産管財人Ｘが選任された。 〔設　問〕　以下の１から３については，それぞれ独立したものとして解答しなさい。 １．破産管財人Ｘは，破産財団にとって建て替えられた倉庫は不要であると考え，Ｅ建設に対し， 本件請負契約を解除する旨の通知をした。仮に，この解除が認められるとした場合，Ａ社の破 産手続において，支払済み及び未払の請負代金がどのように扱われることになるか，説明しな さい。 ２．Ｆ商店は，本件売買契約に従い，令和２年５月２８日までに本件商品を引き取り，同年６月 ５日に，Ｂ銀行に開設されたＡ社の当座預金口座に代金３００万円を振り込んだとする。破産 手続の開始後に破産管財人ＸがＢ銀行に対してＦ商店から振り込まれた３００万円の引き出し を求めた場合において，Ｂ銀行は，本件請負契約の前払金として融資した５０００万円と対当 額について相殺するとして，３００万円の支払請求を拒絶することができるか，論じなさい。 ３．前記２において，Ｆ商店がＢ銀行に開設されたＡ社の当座預金口座に代金３００万円を振り 込んだのが令和２年６月１６日であり，その時点では，Ｂ銀行は，前日の同月１５日にＡ社に ついて破産手続開始の申立てがされていたことを知らなかった場合，Ｂ銀行は，本件請負契約 の前払金として融資した５０００万円と対当額について相殺するとして，３００万円の支払請 求を拒絶することができるか，論じなさい。 〔第２問〕（配点：５０） 次の【事例】について，以下の設問に答えなさい。 なお，解答に当たっては，文中において特定されている日時にかかわらず，試験時に施行されて いる法令に基づいて答えなさい。 【事　例】 Ａ株式会社（以下「Ａ社」という。）は，リゾートホテルの運営と別荘の販売を業とする株式 会社であり，平成１０年の創業以来，積極的に事業を展開してきたが，借入金により大規模な投 資をした直後，新型の感染症の影響を受けて売上げが激減し，借入金の元利金支払に窮するよう になった。そこで，Ａ社は，令和３年５月６日，Ｂ地方裁判所に再生手続の開始を申し立てたと ころ，同日，Ｃを監督委員とする監督命令が発せられた。 裁判所は，令和３年５月３１日，Ａ社について再生手続開始の決定をした。再生債権の届出を すべき期間は同年６月３０日まで，再生債権の調査をするための期間は同年８月２日から同月９ 日まで，再生計画案の提出期限は同月３１日とされた。 〔設　問〕　以下の１から３については，それぞれ独立したものとして解答しなさい。 １．Ｄは，令和３年４月１日，Ａ社が運営するリゾートホテルで同年１２月４日にＥとの結婚披 露宴を開くこととし，割安な全額前払プランを選択してＡ社と契約を締結した。Ｄは，同年４ 月１６日に料金の全額１１０万円を一括して支払った。 Ｄは，Ａ社の再生手続において，自らの債権をどのように届け出るべきか，説明しなさい。 なお，解答に当たっては，①Ｄが有する権利がなぜ再生債権となるか，②Ａ社について開始さ れたのが破産手続であり，その開始決定までに全ての事業を廃止していた場合との届出内容の 相違についても，言及しなさい。 ２．Ａ社は，令和３年８月３０日に再生計画案を提出し，同計画案は，同年１０月２７日の債権 者集会において可決され，同年１１月２９日には裁判所による再生計画の認可決定が確定した。 ところが，令和４年２月１日になって，Ａ社の株主で代表取締役でもあるＦが，民事再生法 第１７２条の３第１項第１号所定の再生計画案の可決要件を確実に満たすことを目的として， Ａ社従業員であるＧら１０名に命じ，Ａ社に対する債権を有していないにもかかわらず債権を 有しているものとして再生債権届出書を提出させ，債権調査においてＡ社がこれらの債権を認 めていたことが判明した。そこで，監督委員Ｃが調査した結果，Ｇら１０名を除いても，Ａ社 の再生計画案に同意した議決権者は，議決権者の半数を一人だけ上回っており，可決要件を満 たしていたことが明らかになった。ただし，同意した議決権者の中には，Ｆが虚偽の債権の届 出を従業員に命じたことを債権者集会の際に知っていれば再生計画案に同意しなかったと回答 する者が２名いた。上記の調査結果を記載したＣの報告書は，令和４年４月１日，再生債権者 に送付された。 再生債権者であるＨは，Ｃの上記調査報告書により事情を初めて知り，令和４年４月３０日， 再生計画の取消しを申し立てた。Ａ社の再生計画には，法定の取消事由があると認められるか， 論じなさい。また，仮にこれが認められる場合に，裁判所はどのように判断すべきか，論じな さい。 なお，Ｈによる前記の申立てまでの間，再生計画はＡ社により滞りなく履行されており，今 後も，その履行を継続することが可能な状況である。 ３．Ａ社の再生計画に対する認可決定が確定した後，Ａ社からの報告により，Ａ社の収支が改善 せず，逆に大きな損失を出してしまい，もはや再生計画に基づく弁済を継続していくことがで きなくなったことが判明した。この場合，裁判所はどのように対応すべきか，説明しなさい。 論文式試験問題集［租　税　法］ ［租　税　法］ 〔第１問〕（配点：５０） Ａは，平成元年１月からＢと婚姻し同居していた。婚姻中は，Ａが専ら収入を得ており，Ｂは家 事に従事していた。 Ａは，平成１２年１２月３１日付けの契約で，不動産業者である株式会社Ｐ社から，土地（以下 「本件土地」という。）を４０００万円の対価により取得した。この金額は，この時の本件土地の 時価と等しいものであった。Ａは，この金額を，婚姻中に蓄積した貯蓄から支払った。 平成１８年３月１日，ＡとＢは離婚することになった。同日，財産分与として，Ａは本件土地を Ｂに引き渡した。この時点において，ＡとＢとが婚姻中に形成した資産の時価相当額は約１億円で あり，本件土地の時価は５０００万円であった。 平成２０年３月１日，Ｂは，本件土地を個人Ｃに５５００万円の対価により譲渡した。 Ｃは，本件土地の取得後直ちに，その上に居住用の部屋１０室から成る建物（以下「本件建物」 という。）を建築した。そして，平成２２年１月から，本件建物の各部屋を賃貸する不動産賃貸業 を個人で営み始めた。本件建物の賃借人は，Ｃ名義の銀行口座への振込みによりその賃料を支払っ ていた。本件建物に係る賃貸借契約や管理業務には，Ｃはほとんど関わっておらず，Ｃの子である Ｄが事実上行っていた。Ｄは，本件建物の部屋の一室に居住しているが，Ｃに対して賃料の支払は していない。 さらに，Ｃは，平成２３年１月から，本件建物の一室を使って，個人でＱ鍼灸院という屋号の鍼 灸院の事業を開始した。鍼灸の施術サービスを行うには，はり師及びきゅう師の国家資格が必要で あったが，鍼灸院の経営自体は，経営者がはり師及びきゅう師の国家資格を持っていなくても，は り師及びきゅう師の国家資格を持つ者を別に雇用することで営業することが可能であった。Ｃは， 個人経営者としてＱ鍼灸院の事業運営を取り仕切り，また，はり師及びきゅう師の国家資格を持つ Ｆを雇用した。Ｆが来院客に鍼灸の施術サービスを提供するとともに，Ｃ自らは，施術サービスを 行うのに国家資格の不要なリラクゼーションセラピストとして，来院客にリラクゼーションの施術 サービスを提供し，Ｑ鍼灸院は鍼灸及びリラクゼーションの各施術サービスによる収入を得ていた。 Ｃは，本件建物の居住用の部屋の賃貸収入と，Ｑ鍼灸院の収入により生計を立てていた。 他方，Ｃは，平成２６年１月から，かねて趣味にしようと考えていた生花の専門学校に半年間通 い，その腕を磨き，かなりの腕前を持つに至った。そこで，Ｃは，同年１０月に，Ｑ鍼灸院の待合 室に自作の生花を飾ったところ，来院客からも好評で，待合室の雰囲気が良くなったためか，生花 を飾って以降毎月の売上げが１割上昇した。 さらに，Ｃは，将来は自らも鍼灸の施術サービスを提供し，より多くの来院客に施術サービスを 提供できるようにし，Ｑ鍼灸院の事業の拡大を図ろうと考え，平成２７年１月から，はり師及びき ゅう師の国家資格取得のための専門学校に通い始め，はり師及びきゅう師の国家資格取得を目指し た。 令和元年１０月にＣが死亡し，Ｃの子であるＤ及びＥの２名のみが共同相続人となったが，現在 に至るまで遺産分割協議は成立していない。なお，Ｃは遺言をしていない。また，Ｃ死亡後，速や かにＱ鍼灸院は廃業した。 本件建物の居住用の部屋の賃料については，ＤとＥとの合意により，遺産分割協議が成立するま ではＤ名義の銀行口座への振込みにより受領することとし，その旨を賃借人に通知した。実際に， 令和２年１月からは，本件建物の賃借人は，Ｄ名義の銀行口座への振込みにより賃料を支払ってい る。この賃料収入は，現在に至るまでＤ名義の銀行口座から引き出されていない。 以上の事案について，以下の設問に答えなさい。 〔設　問〕 １　平成１８年３月１日に，Ａが本件土地をＢに引き渡したことは，財産分与の額として適正なも のであったとする。このとき， ⑴　上記の財産分与に関して，Ａの所得税の課税関係はどうなるか。 ⑵　平成２０年３月１日に，Ｂが本件土地をＣに譲渡したことに関して，Ｂの所得税の課税関係 はどうなるか。 ２　Ｃの平成２６年分の所得税の計算上，Ｃが生花の専門学校に支払った学費は，ＣのＱ鍼灸院に 係る事業所得における必要経費に該当するか。また，Ｃの平成２７年分の所得税の計算上，同年 中にＣがはり師及びきゅう師の国家資格取得のための専門学校に支払った学費は，ＣのＱ鍼灸院 に係る事業所得における必要経費に該当するか。 ３　所得税法上は，令和２年分の本件建物の居住用の部屋の賃料収入は，誰に帰属するか。 〔第２問〕（配点：５０） 株式会社Ａ（以下「Ａ社」という。）及び株式会社Ｐ（以下「Ｐ社」という。）は，株主及び役 員の一部を同じくする関連会社である。Ａ社は，昭和５０年に甲県乙市郊外の土地（以下「本件土 地」という。）を３０００万円で購入し，Ａ社の保養施設の敷地として利用していた。平成２９年 に本件土地上の保養施設は取り壊され，本件土地は更地となっていた。令和元年９月，Ａ社代表取 締役のＱは，知り合いのＲから，本件土地を時価相当額である９０００万円で売却してほしいとの 電話連絡を受けた。Ｑは，Ａ社が直接Ｒに本件土地を売却するのではなく，Ａ社からＰ社へ，そし てＰ社からＲへ，順次売却することを計画した。その目的は，Ａ社及びＰ社がそれぞれ譲渡益を得 て，Ａ社及びＰ社の繰越欠損金を消滅させることにより，２社合計の法人税額を，Ａ社が直接Ｒに 本件土地を売却した場合と比して低くすることであった。 Ｑは，課税上問題視されないようにするため，Ａ社とＰ社との間に株式会社Ｂ（以下「Ｂ社」と いう。）を挟むことを考えた。Ｑの大学時代の同じサークルの後輩で今でも交流を続けているＣが， 乙市内で不動産販売会社たるＢ社を立ち上げ，Ｂ社の代表取締役を務めていることを思い出したた めである。ＱはＣに，Ｂ社がＡ社から本件土地を購入する取引を提案した。ただし，Ｂ社がＡ社か ら７０００万円で本件土地を買い受けた後，２か月以内にこれをＰ社に７５００万円で売却するこ と（以下「本件特約」という。）を条件とするものであった。Ｑとしては，Ａ社及びＰ社とは何ら 関係性のないＢ社を間に介在させることで，本件土地の適正な時価が７０００万円であると見せ掛 けることを企図していた。Ｃとしては，古くから世話になっている先輩からの依頼であり無下に断 ることもできず，立ち上げたばかりのＢ社の売上げが少しでも上がるのであればと思い，承諾した。 なお，本件特約は，Ｑの希望により本件土地の売買契約書とは別の覚書（以下「本件覚書」とい う。）という形でＡ社，Ｂ社間で締結された。また，Ｑは，本件土地の売却時期が令和２年２月頃 になることをあらかじめＲに連絡し，Ｒの了解を得ていた。 以上に基づき，Ｂ社は，令和元年１１月１５日にＡ社から本件土地を７０００万円で買い受け （以下，この取引を「本件ＡＢ取引」という。），令和２年１月１０日に本件土地をＰ社に７５０ ０万円で売却した（以下，この取引を「本件ＢＰ取引」という。）。同月２０日，ＱはＲに対し， 本件土地は，現在，関連会社であるＰ社が保有しているので，Ｐ社に買付証明書を提出してほしい と連絡し，Ｒは，同月２３日付け買付証明書をＰ社に郵送した。Ｐ社は，同年２月２５日にＲに対 し，本件土地を９０００万円で売却した（以下，この取引を「本件ＰＲ取引」という。また，「本 件ＡＢ取引」，「本件ＢＰ取引」，「本件ＰＲ取引」をまとめて，以下「本件各取引」という。）。 Ｐ社は，同月２９日にＣに対し，協力金として１００万円（以下「本件リベート」という。）を支 払った。 Ａ社，Ｂ社及びＰ社は，毎年１月１日から１２月３１日までの期間を事業年度としている。 Ａ社は，本件土地の時価が７０００万円であるという前提で，令和元年１２月期の法人税の申告 （以下「本件Ａ申告」という。）をした。令和２年９月，税務署によるＡ社に対する法人税の実地 調査がなされた。本件土地が転々譲渡されていることにつき調査官から尋ねられたＱは，本件土地 を，交渉の末，Ｂ社に７０００万円で売却したところ，その後，本件土地を９０００万円で購入し たいとＲから連絡を受けたが，既にＢ社に売却してしまっており，当時，Ａ社にて買い戻すだけの 資金的余裕もなかったことから関連会社のＰ社が本件土地をＢ社から７５００万円で購入した上で， Ｒに売却することになった旨を説明した。その際，Ｑは，本件各取引の売買契約書（以下「本件各 売買契約書」という。）について調査官に示したものの，本件覚書については開示しなかった。な お，本件各売買契約書には架空の名義の利用はない。 調査後，ＱはすぐにＣに連絡し，Ｂ社について調査官から事情を聴かれた際には，本件覚書の存 在やＱとＣとの関係については一切触れずに，交渉の末に，購入価額が７０００万円となったと説 明するよう要請した。また，Ｑは，Ｒに対してもＱが調査官に説明した内容での口裏合わせを行っ た。しかし，Ｂ社に反面調査がなされた際，本件覚書の存在が発覚し，本件各取引の全貌が明らか となった。 以上の事案について，以下の設問に答えなさい。ただし，第２問において，グループ法人税制及 び同族会社行為計算否認規定の適用は考えなくてよい。 〔設　問〕 １⑴　仮にＡ社が令和元年１１月１５日に直接Ｒに本件土地を９０００万円で譲渡していた場合， 当該譲渡に関して，同年１２月期のＡ社の法人税の計算上，益金の額及び損金の額への計上 に係る根拠規定及び適用関係を説明しなさい。 ⑵　本件ＡＢ取引に関して，令和元年１２月期のＡ社の法人税の計算上，益金の額及び損金の 額への計上に係る根拠規定及び適用関係を説明しなさい。 ⑶　国税通則法第６８条第１項の「隠蔽」，「仮装」につき，最高裁判所平成７年４月２８日 第二小法廷判決・民集４９巻４号１１９３頁は「架空名義の利用や資料の隠匿等の積極的な 行為が存在したことまで必要であると解するのは相当でなく，納税者が，当初から所得を過 少に申告することを意図し，その意図を外部からもうかがい得る特段の行動をした上，その 意図に基づく過少申告をしたような場合には，重加算税の右賦課要件が満たされる」と判示 した。益金を２０００万円少なくした本件Ａ申告そのものが同項の「隠蔽」，「仮装」に当 たるか，説明しなさい。 ⑷　本件Ａ申告そのもの以外に，国税通則法第６８条第１項の「隠蔽」，「仮装」に当たる事 実があるかについて，本件各取引の法律行為の内容が本件各売買契約書に偽りなく記載され ており，架空名義の利用はないことに留意しつつ，上記最高裁判所の判決の判示を踏まえて 説明しなさい。 ２　本件ＡＢ取引及び本件ＢＰ取引に関して，Ｂ社の令和元年１２月期及び令和２年１２月期の 法人税の計算上，益金の額及び損金の額への計上に係る根拠規定及び適用関係を説明しなさい。 ３　本件リベートは，Ｃの令和２年分の所得税の計算上，事業所得，一時所得，雑所得のいずれ の所得に分類されるか，説明しなさい。 論文式試験問題集［経　済　法］ ［経　済　法］ 〔第１問〕（配点：５０） Ｙ１ないしＹ１５は，いずれも土木工事の施工等を業とする株式会社である。 Ｘ県は，大雨により崩壊した県道の復旧工事２０件（以下「本件各工事」という。）を条件付一 般競争入札の方法（入札公告により，特定の入札参加資格を付して入札の参加希望者を募り，当該 参加資格を満たしていると認められた者を当該入札の参加者とする方法）により発注することとし， 落札方式については，入札価格を８０点満点で評価する「価格評価点」と技術力を２０点満点で客 観的に評価する「技術評価点」を合算した点数の最も高い者を落札者とする総合評価落札方式を採 用することとした。本件各工事は，いずれも同じ日に入札公告がなされ，その後，いずれも同じ日 に入札がなされる。 Ｘ県が本件各工事の入札公告に先立ってその発注見通しを公表したことを受け，Ｘ県に所在する 技術力の高いＹ１ないしＹ１３は，受注価格の低落防止及び受注機会の均等化を図るため，それぞ れの担当者による会合（以下「本件会合」という。）を開き，次の⑴ないし⑶のとおり合意した （以下「本件合意」という。）。 ⑴　本件合意の参加者は，本件各工事の入札に先立ち，Ｙ１に対し，受注を希望する工事を知ら せるとともに，当該工事について技術評価点に係る自社の予測値を提供すること ⑵　Ｙ１は，受注希望者の中から受注予定者を決めるとともに，それ以外の入札参加者も決め， 受注予定者が確実に受注できるようにするため，提供を受けた技術評価点の予測値に基づいて， 受注予定者及びそれ以外の入札参加者が入札すべき価格を算出し，これらをそれぞれに伝える こと ⑶　受注予定者はＹ１から伝えられた価格で入札すること，それ以外の入札参加者はＹ１から伝 えられた価格で入札し，受注予定者が受注できるよう協力すること また，本件会合において，本件各工事の性質上，Ｘ県の隣接県に所在するＹ１４及びＹ１５が本 件各工事の入札に参加することが予想されるとのＹ１の担当者の発言を受けて，Ｙ１ないしＹ１３ は，Ｙ１を調整役として，Ｙ１４及びＹ１５に本件合意への参加を呼び掛けることにした。 Ｙ１の担当者とＹ１４又はＹ１５の担当者との面談状況は，それぞれ以下のとおりであった。 まず，Ｙ１の担当者は，面談したＹ１４の担当者に対して，本件合意の内容を説明した上で，本 件合意の参加者を特定することなく，Ｘ県所在の有力な業者の多くが本件合意に参加する意思を表 明していると伝え，本件合意への参加を呼び掛けた。その際，Ｙ１４の担当者は，本件合意の参加 者の正確な範囲を認識しておらず，それを確認することもせず，また，本件合意に参加した場合の 見返りに関する質問もしなかった。Ｙ１４の担当者は，Ｙ１の担当者に対し，会社としてＹ１の呼 び掛けに応じる意思を表明したが，その理由は，本件各工事を受注する希望はないものの，Ｘ県に よる追加工事の発注があり得ると考えた上で，それらについて受注を希望することがあれば，Ｙ１ を通じてＸ県所在の業者から協力を得ることができるかもしれないと期待したからであった。 次に，Ｙ１の担当者は，面談したＹ１５の担当者に対して，本件合意の内容を説明した上で，本 件合意の参加者がＹ１ないしＹ１４であることを伝え，本件合意への参加を呼び掛けた。その際， Ｙ１の担当者が，Ｙ１５において本件各工事の受注を希望することがあれば，Ｙ１５を受注予定者 とすることもあるなどと述べたことから，Ｙ１５の担当者は，Ｙ１の担当者に対し，会社としてＹ １の呼び掛けに応じる意思を表明した。 上記の各面談後，Ｙ１の担当者は，Ｙ２ないしＹ１３の各担当者に対し，Ｙ１４及びＹ１５が本 件合意に参加することになったと伝えた。しかし，本件各工事の入札公告に先立ち，Ｙ１５は，コ ンプライアンス上の理由から本件合意への参加には応じられないこととなった。このため，Ｙ１５ の担当者は，Ｙ１の担当者に対し，会社として，上記面談時に伝えた本件合意に参加する意思を撤 回する旨の連絡を行い，Ｙ１の担当者からの再度の呼び掛けに対してもこれを拒否する姿勢を明確 に示した。Ｙ１の担当者は，Ｙ１５の技術力や確保できる作業員数の見込みなどに照らして，Ｙ１ ５が本件合意への大きな脅威になることはないと判断した上で静観することとし，Ｙ１５の翻意を Ｙ２ないしＹ１３の各担当者に伝えず，また，Ｙ１４の担当者にも伝えなかった。 その後，本件各工事の入札公告がなされ，本件合意に従って受注予定者の決定等がなされた。２ ０件の本件各工事のうち１９件は，本件合意に基づく調整の結果どおり，Ｙ１ないしＹ１３が落札 した。残る１件は，Ｙ１に対して本件合意への参加の意思を撤回したＹ１５が，独自の積算で入札 して落札した。Ｙ１４は，本件各工事の受注希望を表明することはなかったが，特にＹ１より依頼 のあった１件の工事について，技術評価点の予測値をＹ１に提供するとともに，Ｙ１から伝えられ た価格で入札した。なお，本件合意への参加を呼び掛けることのなかったＹ１ないしＹ１５以外の 技術力が高くない数社が本件各工事の入札に参加したが，落札した工事はなかった。 〔設　問〕 Ｙ１ないしＹ１３，Ｙ１４及びＹ１５の行為について，私的独占の禁止及び公正取引の確保に 関する法律（以下「独占禁止法」という。）上の問題点を検討しなさい。解答に当たっては，Ｙ １４及びＹ１５による以下の主張の当否を踏まえること。なお，課徴金の賦課及び犯則事件につ いて論じる必要はない。 Ｙ１４の主張：「本件合意の参加者の正確な範囲を知らない。また，そもそも本件各工事に受 注希望はなかったし，実際，落札した工事もない。」 Ｙ１５の主張：「当初，Ｙ１の呼び掛けに応じたが，その後，少なくともＹ１に対しては入札 公告前に，本件合意に参加しないことを明確に伝えた。」 〔第２問〕（配点：５０） 甲製品は，主要な家庭用電動器具の一つであり，特有の機能・効用を有し，代替品は存在しない。 甲製品には，その安全性に関する公的規格が設定されている。 甲製品の国内メーカーとして，従来からＸ社，Ａ社及びＢ社の３社があり，令和元年における甲 製品の国内販売台数のシェアは，Ｘ社が４５パーセント，Ａ社が２５パーセント，Ｂ社が１５パー セントであった。また，近年，Ｙ社が参入し，その甲製品のシェアは毎年漸増しており，令和元年 において１５パーセントであった。先発の３社及びＹ社以外には，上記の公的規格による甲製品を 製造・販売するものはいない。 甲製品は，各種の家庭用電動器具を専門に取り扱う販売店のほか，ホームセンター等の販売店で 販売されており，これらの販売店では２社以上の甲製品を取り扱う併売が一般的であるが，後発の Ｙ社の甲製品を取り扱っている販売店は限定的である。甲製品の販売店にとっては，メーカーによ る販売促進や技術面の支援が重要な意味を持っている。また，甲製品のユーザーは，販売店の助言 や推奨によってメーカーを選定する傾向が強い。 Ｘ社は，家庭用電動器具の総合メーカーとしてブランド力が強く，また，国内における甲製品の 最先発のメーカーとしてユーザーからの知名度も高く，販売店にとってはＸ社の甲製品を取り扱う ことが不可欠である。Ｘ社は，その取引先販売店のうち，家庭用電動器具全体を対象にその販売力 や技術力等を評価して選定したものをＸ社の「特約店」として認定し，家庭用電動器具の販売促進 や技術面での支援策を総合的に提供する特約店制度を実施しており，Ｘ社の甲製品を取り扱う取引 先販売店の約６０パーセントが特約店となっている（なお，特約店にあっても併売が一般的であ る。）。こうした事情から，Ｘ社は，甲製品について大きなシェアを確保してきたが，近年参入し てきたＹ社の伸長により，そのシェアをやや低下させてきていた。また，Ａ社及びＢ社は，いずれ も甲製品を主体とするメーカーであり，Ｘ社に比べればブランド力は強くないが，一定のシェアを 維持してきた。他方，Ｙ社の甲製品は，先発の３社の甲製品と比較して相対的に低価格であり，Ｙ 社は，そのことを強調した販売戦略により，甲製品の販売台数を増加させてきていた。 こうした状況において，Ｙ社では，その甲製品の更なる販売拡大を目指すこととし，令和２年１ 月以降，従来Ｙ社の甲製品を取り扱っていない販売店に対して新規の取引を申し入れる取組を強化 し始めた。その結果，販売店の中には，Ｙ社の甲製品の取扱いを新たに始めるものが出てきた。こ れに対し，従来から甲製品のシェアがやや低下してきていたＸ社は，その原因がＹ社の甲製品の伸 長にあり，特にＹ社の甲製品をユーザーに積極的に推奨する販売店が存在していること，Ｙ社が新 たな取引先販売店の開拓に乗り出したこと，これまで甲製品の価格競争は限定的であったにもかか わらず，相対的に廉価なＹ社の甲製品の伸長が甲製品全体の価格水準に影響しかねないことに危機 感を抱き，次の二つの措置を講じることとした。 まず，Ｘ社は，直ちに実施できる措置として，令和２年４月から，Ｙ社の甲製品も取り扱う取引 先販売店のうち，Ｙ社の甲製品を積極的にユーザーに推奨しているものに対して個別に，このまま Ｙ社の甲製品の積極的な推奨を続けると，Ｘ社の家庭用電動器具の販売促進や技術面の支援におい て不利な扱いをする旨示唆している（以下「措置１」という。）。そして，実際にＸ社から不利な 扱いを受けた販売店も出てきており，また，Ｘ社の取引先販売店の間では，Ｘ社から不利な扱いを 受けた販売店があるとの情報が流布している。このため，販売店の中には，Ｘ社との取引上不利に なることを恐れて，ユーザーに対するＹ社の甲製品の積極的な推奨を取りやめるものが出てきてお り，Ｙ社の甲製品の取扱いを検討していたＸ社の取引先販売店の中には，Ｙ社の甲製品の取扱いを 断念したものもある。 次に，Ｘ社は，措置１と並行して，特約店制度を利用した措置を採ることとし，令和２年１０月 から，Ｘ社の甲製品を取り扱う特約店に対し，ユーザーに対して専らＸ社の甲製品を推奨すること を約束する場合には，Ｘ社の甲製品の販売台数の増加率に応じて家庭用電動器具全体の仕入額を計 算基礎とする累進的なリベートを供与する旨提案し，これを実施し始めた。そして，Ｘ社は，特約 店における上記の約束の履行状況を確認するために，自社の従業員又は第三者による特約店のモニ タリングを実施し，必要に応じ，上記の約束を履行していない特約店に対する指導を行っており， 改善されない場合には，リベートを供与しないだけでなく，特約店に対する販売促進や技術面での 支援策を削減する旨通告している（以上の措置を以下「措置２」という。）。令和２年１２月末時 点では，Ｘ社の甲製品を取り扱う特約店の約半数が上記の約束をしており，措置２により，Ｙ社に よる新たな取引先販売店の獲得に懸念が生じている。 〔設問１〕 Ｘ社による措置１及び措置２のそれぞれについて，独占禁止法に違反するか検討しなさい。 〔設問２〕 問題文に加えて，令和３年５月時点で以下の事情が認められる場合に，Ｘ社による措置１及び 措置２の全体について，独占禁止法に違反するか検討しなさい。 Ｘ社の甲製品を取り扱う特約店のうち，専らＸ社の甲製品の推奨を約束しているものは，約７ ０パーセントに達している。また，Ｙ社，Ａ社及びＢ社の甲製品の販売台数にかなりの影響が出 ており，その結果，Ｘ社の甲製品のシェアは，令和３年第１四半期（令和３年１月から同年３月 まで）において６０パーセントに達した。さらに，Ｙ社の甲製品を積極的に推奨する販売店が少 なくなり，また，Ｙ社の甲製品を取り扱う販売店が増えていないことから，甲製品の価格水準は， 従来どおり安定した状態にある。 論文式試験問題集［知的財産法］ ［知的財産法］ 〔第１問〕（配点：５０） Ｘは，腹壁と胃壁を縫合糸で固定する施術（胃壁固定術）に用いられる「医療用器具」（以下 「Ｘ発明」という。）について特許権（以下「Ｘ特許権」という。）を有している。Ｘ発明は，腹 壁と胃壁の縫合を短時間に迅速かつ確実に行うという課題を解決するために，縫合糸を挿入するた めの針と，これとほぼ平行に設けられた縫合糸を保持するための針とを固定部材により固定する構 成（以下「構成要件α」という。）を採用し，２本の針を一体化させ，同時穿刺（注）可能な構造 としたことを技術的特徴の一つとする。 Ｘは，Ｘ発明の実施品である医療用器具（以下「Ｘ製品」という。）を製造し，販売している。 以上の事実関係を前提として，以下の設問に答えなさい。なお，各設問はそれぞれ独立したもの であり，相互に関係はないものとする。 （注）「穿刺」とは，体外から体腔内，血管内，臓器内に針を刺し入れることをいう。 〔設　問〕 １．Ｘは，Ｘ発明の特許出願時に，その特許請求の範囲において，構成要件αの針を金属製の針 と記載していたが，当該特許出願の願書に添付した明細書には，針の材質に関して，その他の 硬い針を用いてもよいことが記載されていた。Ｘ特許権については，特許出願から設定登録ま での間に補正がされていない。 Ａは，樹脂製の針を使用した医療用器具（以下「Ａ製品」という。）を製造し，販売してい る。Ａ製品は，樹脂製の針を用いている点を除き，Ｘ発明の構成要件を全て充足する。Ｘ発明 の特許出願時において，樹脂製の針が硬い針であることは，Ｘ発明の属する技術の分野におけ る通常の知識を有する者にとって自明であり，また，金属製の針に替えて樹脂製の針を用いて もＸ発明の作用効果を奏することは，それらの者が容易に想到することができたとする。この 場合，Ａの行為は，Ｘ特許権を侵害するかについて論じなさい。 ２．Ｂは，医療機関からＸ製品の使用済み品を入手し，Ｘ製品を分解し，各部品を洗浄し，再組 立てを行い，滅菌処理を施した上で，医療機関に販売している。Ｂによるこれらの作業の過程 では，部品交換は行われていない。一方で，Ｘ製品の添付文書には，「再使用禁止」と明記さ れている。この場合，Ｂの行為は，Ｘ特許権を侵害するかについて論じなさい。 ３．Ｃは，胃壁固定術に用いられる医療用器具（以下「Ｃ製品」という。）を製造し，販売して いる。Ｃ製品は，縫合糸を挿入するための針と縫合糸を保持するための針より構成されており， ２本の針が固定部材によって一体化されていない点を除いて，Ｘ発明の構成要件を全て充足す る。しかし，Ｃ製品は，使用後，２本の針をまとめて容易かつ安全に廃棄するために，２本の 針を一体化して係止する機構（以下「一体化機構」という。）を備えている。Ｃ製品の一体化 機構は，２本の針をまとめて廃棄するための仮止めにすぎないから，２本の針を一体化機構に より係止した状態のＣ製品を一体化同時穿刺に使用すると，穿刺する力が２本の針に均等に伝 わらず，針先が曲がり，臓器を損傷する危険性がある。ゆえに，Ｃ製品の添付文書においても， 使用上の注意として，「一体化させた状態で２本の針を同時に穿刺しないこと。臓器の損傷， 誤穿刺や出血の危険性がある。」との記載がなされている。もっとも，Ｃ製品の２本の針を一 体化機構により係止し，さらに汎用クリップで留めると，係合力が増し，一体化同時穿刺を安 全に実施することが可能となる。 Ｘは，第三者機関に依頼して，Ｃ製品の使用状況に関する調査を実施したところ，Ｃ製品の 使用経験がある医療機関におけるＣ製品の全使用症例数の３割の症例で汎用クリップを用いた 一体化同時穿刺が行われていることが判明した。そこで，Ｘは，Ｃに対し，上記調査の結果を 摘示した上で，一体化機構により係止し，汎用クリップで留めた状態にあるＣ製品は，Ｘ発明 の技術的範囲に属するものであり，その製造，販売はＸ特許権を侵害するものであるから，そ れらの行為を止めるように警告した。しかし，ＣがＣ製品の製造，販売を継続したため，Ｘは， Ｃに対し，差止め及び損害賠償を求める訴訟を提起した。 ⑴　Ｘは，Ｃ製品の製造及び販売の差止めを請求することができるかについて論じなさい。 ⑵　Ｘは，Ｃがこれまでに販売したＣ製品の全数量を対象として特許法第１０２条第２項を用 いて損害額を算定し，損害賠償を請求している。仮にＣの行為がＸ特許権を侵害するとした 場合，Ｘの請求に対するＣの反論としてどのような主張が考えられるかについて論じなさい。 〔第２問〕（配点：５０） 著名なタレントである甲は，各種エンターテインメント事業を行う会社Ａに所属している。Ａは， 甲をイラスト化した主人公が迷宮を脱出する内容のコンピュータ用ゲームソフト（以下「α」とい う。）の制作を企画し，そのＢＧＭに，甲が歌唱する代表的な歌曲の楽曲部分（以下「β」とい う。）を使用することにした。 βは，作曲家である乙がかつてＡに依頼されて作曲したものであり，乙の著作の名義の下に公表 されたものである。Ａは，αの制作に先立ち，乙との間で，βに係る著作権を全部譲り受ける旨の 契約を締結した。当該契約においては，著作権法第２７条及び第２８条に定める著作権も譲渡対象 として特掲されている。 その後，Ａの従業員がαを完成させ，αはＡの著作の名義の下に公表された。Ａは，αの複製物 の販売を開始した。 以上の事実関係を前提として，以下の設問に答えなさい。 〔設　問〕 １．αの制作過程においては，甲を簡略なイラストで表現する作業の参考に資するために，Ａの 内部で甲の写真撮影が行われた。撮影は，当時Ａの従業員であった丙が担当し，丙は，デジタ ルカメラを用いて，写真の構図，採光，露光，シャッタースピード等を調節して，甲を撮影し た。Ａは，当該写真とそのデータをαの開発部署の外に持ち出すことを禁じ，また，αの完成 後は，直ちにそれらを廃棄することを命じていたが，Ａを退職した丙は，その所有するＵＳＢ メモリーを用いて当該データを密かに自宅に持ち帰り，不特定多数の者が閲覧できる丙のホー ムページ上で，当該データを保有している旨及び当該写真を印刷したものの売却に応じる旨を 告知した。Ａは，丙に対して，著作権に基づいて，当該写真の印刷及び譲渡の差止め並びに当 該データの廃棄を請求することができるかについて論じなさい。 ２．Ｂは，中古ゲームソフトの販売を行う会社であり，Ａが販売したαの複製物を含む中古ゲー ムソフトを，自社の店舗内で販売している。 ⑴　Ａは，Ｂに対して，αの複製物の販売の差止めを請求することができるかについて論じな さい。 ⑵　Ｂは，中古ゲームソフトの通常の販売に係るサービスと並行して，それとは異なるサービ スを「割賦販売サービス」と称して提供しているものとする。当該サービスにおいては，Ｂ の商品である中古ゲームソフトの販売価格の一部に相当する金銭が「頭金」と呼ばれ，客は 「頭金」を支払うことで，直ちに商品の引渡しを受けることができ，残額分は引渡しから１ 週間後に支払えばよいとされていた。また，引渡しから６日以内であれば，客は，「頭金」 の払戻しを受けることはできないが，商品を自由に返品することができ，残額分の支払を免 れることもできた。Ａは，Ｂに対して，αの複製物について当該サービスを提供することの 差止めを請求することができるかについて論じなさい。 ３．数年後，Ａは，αの続編に当たるコンピュータ用ゲームソフトの制作を決定し，βを編曲し たものを，そのＢＧＭとして使用することにした。Ａは，作曲家である丁にβの編曲を依頼し， 丁は，もともと落ち着いた曲調であったβをビートの効いたテンポの速い曲調に編曲したβ’ を作成した。当該編曲の事実を知った乙は，丁に対して，乙の同一性保持権の侵害を理由とす る損害賠償を請求している。乙の請求に対する丁の反論として，どのような主張が考えられる かについて論じなさい。 論文式試験問題集［労　働　法］ ［労　働　法］ 〔第１問〕（配点：５０） 次の事例を読んで，後記の設問に答えなさい。 【事　例】 有料職業紹介事業を営むＹ社は，本社と事業所が一体となった事業場１か所のみで，労働者６人 を使用して事業を行っていた。 Ｙ社と無期労働契約を締結して雇用されているＸ１は，時間外・休日労働の時間数が１か月当た り６０時間を超える状態が続く中で，Ｙ社社長のＡから，午後８時以降は会社内で勤務しないよう にとの通告を受けた。そこでＸ１は，やむを得ず，求職者の個人情報等の機密情報が記録された記 憶媒体（以下「媒体」という。）を，Ｙ社の許可を得ることなく自宅に持ち帰り，自宅で深夜まで 残務処理を行うようになった。そのような状況が続いたある日，Ｘ１は，会社から帰宅する電車の 中でうたた寝をしてしまい，媒体の入った鞄を紛失した。Ｘ１は，翌朝出勤してすぐに，Ａに媒体 を紛失した経緯を説明した。ＡとＸ１は，媒体に個人情報が記録されていた求職者１６０人と連絡 を取り，媒体紛失の経緯を説明して謝罪した。Ｙ社は，これらの求職者１６０人に対し，お詫びの 品として金券３０００円相当をそれぞれ送付した。 Ｙ社は，就業規則を作成していなかったが，各労働者との間で労働契約を締結する際に，後記の 労働契約書を手交し，各労働者の署名・押印を得ていた。Ｙ社は，Ｘ１の前記の媒体紛失行為が労 働契約書第１８条第３号，第４号及び第１０号記載の懲戒事由に該当するとして，Ｘ１に弁明の機 会を与えることなく，同第１９条に基づき，Ｘ１を７日間の出勤停止処分とした。また，Ｙ社は， 前記の媒体紛失行為によるＹ社の損害額を４８万円とし，Ｘ１に対して４８万円の損害を賠償する よう請求した。 その後Ｙ社は，他の大手企業に顧客の多くを奪われていく中で，売上げが３年連続で低下し，労 働者６人を雇用し続けることが難しい状況となった。そこでＡは，「会社の経営方針を正しく理解 し，経営改革に柔軟に対応してくれる人材」の雇用を継続し，これに該当しない者２人を解雇する との方針を立てて，Ｙ社の労働者全員が出席する朝礼の場で，この方針を説明した。このＡからの 説明に対し，労働者からは特段意見や質問は出なかった。そこでＡは，この方針に基づいて被解雇 者を決定することとし，全労働者６人の中から，これまでの勤務態度に照らし，会社への協調性や 柔軟性に欠ける傾向にあると評価したＸ２及びＸ３の２人を選定した（会社の経営方針に協力的で あると評価していたＸ１は，被解雇者に選定しなかった）。Ａは，Ｘ２及びＸ３に対し，被解雇者 に選定されたことを説明し，３０日の予告期間を置いて，両名を解雇した。なお，Ｙ社と各労働者 との間で締結された労働契約書には，解雇に関する定めはない。 【労働契約書（抜粋）】 第１８条　従業員が次の各号の一に該当する場合は，第１９条の定めるところに従い，懲戒を行う。 １，２　（略） ３　会社の許可なく，会社の物品や機密情報を持ち出したとき。 ４　不正な行為により，会社の名誉・信用を毀損し，又は，会社に損害を与えたとき。 ５～９　（略） １０　前各号に準ずる程度の不都合な行為をしたとき。 第１９条　懲戒は，けん責，減給，出勤停止（１４日間を限度とし，無給とする），諭旨退職，懲戒 解雇の５種類とし，会社は情状に応じて処分を決定する。 〔設　問〕 １．Ｙ社がＸ１に対して行った出勤停止処分は有効か。検討すべき法律上の論点を挙げて，あなた の見解を述べなさい。 ２．Ｙ社からＸ１への損害賠償請求は認められるか。検討すべき法律上の論点を挙げて，あなたの 見解を述べなさい。 ３．Ｙ社がＸ２及びＸ３に対して行った解雇は有効か。検討すべき法律上の論点を挙げて，あなた の見解を述べなさい。 〔第２問〕（配点：５０） 次の事例を読んで，後記の設問に答えなさい。 【事　例】 １　合板等の製造等を業とするＹ社は，本社工場と３つの支工場を有し，その従業員の約８割がＡ 労働組合に加入していた。同組合には，本社工場に事務局を置く組合本部とは別に支工場ごとに 組合支部が置かれていたが，各支部は，同組合の下部機構であって，各支工場に特有の問題につ いては工場協議会を開催して工場側と折衝して処理するなどしていたものの，組合本部とは独立 してＹ社と団体交渉をしたり，労働協約を締結したりする権限はなかった。Ｘは，Ｙ社Ｆ支工場 従業員であり，Ａ労働組合Ｆ支部長である。 ２　令和２年１月２０日，Ｙ社Ｔ支工場において原料木粉の粉塵爆発と思われる事故が発生し，従 業員１人が死亡したほか複数の者が負傷した。労働基準監督官等の調査によっても事故原因の特 定には至らなかったが，爆発の中心地点にあったＭ社製機械が着火源になった可能性が調査の過 程で指摘され，そのことがＭ社製の同型同年式の機械を使用していたＦ支工場従業員を著しく動 揺させた。その結果，生命の危険があるなどとして同機械による作業を拒否する者が現れ，一部 の従業員が繁忙期を乗り越えるためにやむなく集中的にこの作業を受け持つという状況が生じた。 同年２月３日，Ｆ支工場製造部長であるＢは，この状況を解消すべく，Ｆ支工場の工場長であ るＷに対し，「安心して働ける環境の回復のため，Ｍ社製機械を全て廃棄し，Ｌ社製の同等品を 導入すべきである」旨，意見を具申した。Ｂは，かつて組合員であったが，創業者である代表取 締役Ｚに管理能力を買われて現職に昇進し，人事権を有する管理職となるに伴い，非組合員とな っていた。 Ｗは，Ｚの三男であって長く経理部門の要職を務め，工場勤務の経験はないものの，製造部門 の経費率が特に高いＦ支工場の経営見直しのため，Ｚの判断で工場長に任命されていた。Ｗは， Ｍ社製機械を事故の原因とする科学的根拠が乏しい中で「安心」のために設備更新をするという コスト意識を欠く提案をするＢに憤りを覚え，Ｂに「お前らは，ありもしない亡霊を仕立てて， 金がかかることばかり考える。機械にケチをつける暇があったら危険予測活動を徹底しろ。親父 はかわいがっていたようだが，お前はもうだめだな。」と言って罵倒した。 かねてＷの工場運営方針に不満を覚えていたＢは，激高してＷの胸ぐらにつかみかかり，周囲 にいた製造部の従業員に制止されながらもなおＷに罵声を浴びせた。Ｗは，暴行についての謝罪 と機械の更新をしない方針に従うことをＢに指示したが，Ｂは返事をしなかった。Ｗから事態の 報告を受けたＹ社は，Ｂには後記の就業規則第５９条第５号及び第６号の懲戒事由があり，その 情状は極めて重いとし，Ｂに同規則所定の弁明の機会を与えた上で，同年３月２日，Ｂに対して 同年４月２日付けで懲戒解雇する旨を予告し，同日，同人を懲戒解雇した。 ３　Ｘは，Ｂの懲戒解雇は，人命を軽視するＷの策動による不当なものであるというにとどまらず， 組合員がどれだけ会社の発展に身を捧げ，管理職に栄進したとしても，創業家の一存で解雇され 得ることを示すものであり，放置すれば組合員の将来に希望はないと考えた。そこでＸは，Ｆ支 部の幹部数人と協議の上，Ｂの懲戒解雇の撤回を本社に上申するようＷに要求し，これが拒否さ れた場合にはＦ支部組合員１５人（製造ライン従業員の約８割）が示威的に一斉に早退し，罷業 に入るという計画を立てた。 Ｘは，この計画を組合本部のＰ書記長に電話で伝達したが，Ｐは，Ｂの懲戒解雇に対しては厳 重に抗議すべきであるとしつつ，要求が拒否された場合に組合員が一斉に早退して罷業する行動 にまで及ぶのは時期尚早であり，相当ではないと返答した。しかしながら，Ｘは，交渉が長期化 すれば不当な前例が既成事実化しかねないことを懸念し，組合本部の了承を得ないまま，Ｆ支部 組合員にはそのことを秘して，計画を実行に移すこととした。 同年４月１３日午前１０時頃，Ｘは，Ｆ支部組合員１０人を引き連れて工場長室前に赴き，同 室の扉を激しくノックして「工場長！Ｂ部長の解雇の件でお願いしたいことがある。」と叫んだ。 Ｗは，管理職であったＢの懲戒解雇について組合と話すことはないと考え，返事もせずに無視し た。Ｘは，さらに激しくノックしながら，「工場長！組合としてＢ部長の懲戒解雇の撤回を要求 する。聞こえないのか。現場を分かっているのはあんたじゃない。Ｂ部長だ。そのＢ部長をクビ にして俺たちを爆弾のそばで働かせ，浮いた経費で飲む洋酒はそんなにうまいか！」と大声で言 い放った。Ｘは，Ｗがなおも返事をしないことから，同行した組合員に「この野郎は俺たちが大 人しく作業をしているうちは動く気はない。こんなところでワイワイ言っても無駄だ。聞く気が ないなら俺たちも作業を放棄せざるを得ない。Ｂ部長が戻り，怯えて働かずに済むようになるま で，組合は断固戦う。」などと言ってあおり，工場長室前を立ち去った。Ｆ支部組合員は，支部 長の指揮によるものである以上本部が了解した方針であるものと誤信しつつも，Ｙ社の対応やＷ の態度に憤りを覚え，Ｘに賛同し，同日午前１１時３０分頃，全員がＸと共に早退届を提出して Ｆ支工場から立ち去った。 同日から始まった同盟罷業は，組合本部の仲介により要求事項の実現を見ないまま同月２１日 に終了したが，その間，Ｆ支工場の製造部門の操業が完全に停止したため，Ｙ社は，生産予定で あった全製品について納期を守ることができず，その後取引先から債務不履行責任を問われるな どの事態となった。 また，Ｘは，罷業期間中，世論を味方に付けるため，Ｆ支部名義の情報宣伝活動用アカウント でインターネット上に「創業家の横暴・人命を無視した搾取の実態」などと題したＹ社経営陣を 批判する投稿をしたり，Ｙ社製品の不買を呼び掛ける投稿をしたりした。これらの投稿の大部分 は，事実を誇張してＹ社を攻撃・中傷する過激なものであり，それがインターネット上で注目を 集めた結果，これに呼応してＹ社を批判する匿名の投稿が爆発的に増加するとともに，これらの 投稿の内容や騒動の経過が全国放送のテレビ番組で取り上げられ，それが更に反響を拡大させ， 本社に抗議の電話が殺到するなどした。 ５　Ｙ社は，Ｘ自身が罷業期間中一切出勤せず，組合本部の了解も得ずにＦ支部組合員を扇動し， 罷業させた行為は就業規則第５９条第１号，第４号及び第６号から第８号までの懲戒事由に，ま た，Ｙ社を誹謗中傷する，事実に基づかない内容の投稿を拡散させ，本社への抗議の電話を殺到 させた行為は同条第４号及び第６号から第８号までの懲戒事由に，それぞれ該当し，いずれも情 状は極めて重いとし，Ｘに同規則所定の弁明の機会を与えた上で，同年６月１日，Ｘに対して同 年７月３日付けで懲戒解雇する旨を予告し，同日，同人を懲戒解雇した。 【Ｙ社就業規則（抜粋）】 第５９条　従業員が次のいずれかに該当するときは，情状に応じ，訓戒，けん責，減給，出勤停止， 降格，諭旨退職，懲戒解雇に処する。 １　正当な理由なく，無断で３日以上欠勤し，出勤の督促に応じなかったとき。 ２，３　（略） ４　故意又は重大な過失により会社に重大な損害を与えたとき。 ５　会社内において刑法その他刑罰法規の各規定に違反する行為を行い，その犯罪事実が明らかとな ったとき（当該行為が軽微な違反である場合を除く。）。 ６　勤務怠慢，素行不良又は会社の秩序又は風紀を乱したとき。 ７　他の従業員の業務を妨害したとき。 ８　私生活上の非違行為や会社に対する誹謗中傷等によって会社の名誉・信用を傷つけ，業務に重大 な悪影響を及ぼすような行為があったとき。 その他前各号に準ずる程度の行為があったとき。 第６０条　前条の規定により懲戒を行うときは，当該従業員に対し，事前に弁明の機会を与える。 〔設　問〕 Ｙ社がＸに対して行った懲戒解雇は有効か。検討すべき法律上の論点を挙げて，あなたの見解を 述べなさい。 論文式試験問題集［環　境　法］ ［環　境　法］ 〔第１問〕（配点：５０） Ａ県は，輸送量の増加に伴う渋滞緩和のため，Ａ県内に６車線の一般国道（以下「本件国道」と いう。）の新設を計画している。本件国道の新設事業は，環境影響評価法の第一種事業に該当する ものであったため，Ａ県は，同法に基づく環境影響評価を実施し，国土交通大臣に対し，法令上必 要とされる道路法第７４条に基づく認可（以下「本件認可」という。）を申請中である。 Ａ県は，計画段階環境配慮書において，道路の位置について，費用対効果が高いという理由でＰ ルートを設定した。Ｐルート上のＢ地区には，Ａ県の固有種で，絶滅危惧種の植物Ｑの稀少な群生 地が存在していたが，道路の新設中止や別ルート設定の検討はなされなかった。 計画段階環境配慮書に対し，Ｂ地区に居住し，長年Ｑの研究・保護活動をしているＣ，及びＡ県 に拠点を置く自然保護団体である特定非営利活動法人Ｄは，「輸送量の増加は僅かであるため，国 道の新設自体が不要で財政上の無駄である。」，「Ｑを保護するため，少なくとも別ルートの検討 をすべきである。」との意見書をＡ県に提出した。しかし，Ａ県は，環境影響評価準備書において Ｑの一部を別の場所に移植する旨を記載するにとどまった。これに対し，Ｃ及びＤは，「Ｑの移植 が成功した例はなく，環境保全措置が不十分である。」との意見書を提出したが，環境影響評価書 にはこの点に関するＡ県の見解は記載されていなかった。環境影響評価書作成後に，Ａ県がＱの移 植実験を行ったところ，全株が消滅した。 また，Ｐルート上には密集市街地のＥ地区も含まれており，Ｅ地区の住民Ｆらは，計画段階環境 配慮書，環境影響評価方法書及び環境影響評価準備書について，「Ｅ地区の近くにはＧ社の石炭火 力発電所があり，同発電所による環境負荷との複合影響を検討すべきである。本件国道の供用によ り，環境基準を超える浮遊粒子状物質（ＳＰＭ）及び騒音による健康被害や生活環境被害が生じる 蓋然性が高く，少なくともＥ地区についてはトンネル化し，換気所にＳＰＭ除去装置を設置すべき である。」との意見書をＡ県に提出した。環境影響評価準備書及び環境影響評価書には「本件事業 により環境基準を超えるＳＰＭや騒音が発生するおそれはない。」と記載されていたが，Ａ県に対 するＦらの情報公開請求により，ＳＰＭに関する予測データの一部が改ざんされていたことが明ら かになった。 〔設問１〕 ⑴　Ｃ，Ｄ及びＦらは，前記の環境影響評価手続には瑕疵があり，また，環境影響評価法及び 【資料】に照らし，国土交通大臣が本件認可をすることは違法であると考えている。本件認可 が違法であることの論拠としては，どのようなことが考えられるか，説明しなさい。 ⑵　Ｃ及びＤは，本件国道の新設を阻止するために，どのような行政訴訟を提起することが考え られるか。⑴の検討も踏まえて論じなさい。 〔設問２〕 環境大臣は，環境影響評価法の下で，２０１５年以来，複数の石炭火力発電所の設置に関して 意見表明をした。その内容は，事業者の対応は国の地球温暖化対策の２０３０年度目標と整合し ないため「現段階で是認できない。」とするものであった。このことを重要な契機として，２０ １６年にエネルギー関連の法律の仕組みが，温暖化対策に資するように改正された。この改正経 緯には，環境影響評価法の２０１１年改正が相当程度影響したといわれる。環境影響評価法のど の点の改正か，同法の規定を挙げた上で，改正の趣旨と効果を述べなさい。 〔設問３〕 Ｃ，Ｄ及びＦらは，生物多様性への影響や複数の汚染源による複合影響について適正な環境配 慮を行うためには，現在の計画段階環境配慮書制度のみでは限界があり，環境基本法第１９条を 具体化するために新たな制度の導入が必要であると感じている。ここでいう現行制度の限界及び 新たに導入すべき制度として，具体的にどのようなことが考えられるか，説明しなさい。 〔設問４〕 本件国道が設置された後，Ｅ地区における大気中のＳＰＭの濃度は環境基準を超え，その後Ｆ らは呼吸器系疾患に悩まされるようになった。これについては，本件国道に起因するＳＰＭとＧ 社の石炭火力発電所から排出されてきたＳＰＭその他の大気汚染物質との競合の可能性も指摘さ れている。Ｆらは，①誰に対して，いかなる規定に基づいて損害賠償請求ができるか。また，② 請求する場合，いかなる点を主張立証しなければならないか，説明しなさい。 なお，本件国道の道路管理者は，Ａ県とする。また，国に対する請求は考慮しなくてよい。 【資　料】 ○　環境影響評価法施行令（平成９年政令第３４６号）（抜粋） （第一種事業） 第１条　環境影響評価法（以下「法」という。）第２条第２項の政令で定める事業は，別表第一の第 一欄に掲げる事業の種類ごとにそれぞれ同表の第二欄に掲げる要件に該当する一の事業とする。 （以下，略） （免許等に係る法律の規定） 第３条　法第２条第２項第２号イの法律の規定であって政令で定めるものは，別表第一の第一欄に掲 げる事業の種類（第二欄及び第三欄に掲げる事業の種類の細分を含む。）ごとにそれぞれ同表の第 四欄に掲げるとおりとする。 （環境の保全の配慮についての審査等に係る法律の規定） 第１９条　法第３３条第２項各号の法律の規定であって政令で定めるものは，別表第四に掲げるとお りとする。 別表第一（第１条，第３条，第７条関係）（抜粋） 第一欄　事業の種類 １　法第２条第２項第１号イに掲げる事業の種類 第二欄　第一種事業の要件 ホ　道路法（昭和２７年法律第１８０号）第５条第１項に規定する道路（首都高速道路等である ものを除く。以下「一般国道」という。）の新設の事業（車線の数が４以上であり，かつ，長 さが１０キロメートル以上である道路を設けるものに限る。） 第四欄　法律の規定 事業主体が国土交通大臣以外の者である場合につき，道路法第７４条（以下，略） 別表第四（第１９条関係）（抜粋） 三　法第３３条第２項第３号の法律の規定であって政令で定めるもの 道路法第７４条（前後，略） ○　道路事業に係る環境影響評価の項目並びに当該項目に係る調査，予測及び評価を合理的に行うた めの手法を選定するための指針，環境の保全のための措置に関する指針等を定める省令（平成１０ 年建設省令第１０号）（抜粋） （位置等に関する複数案の設定） 第３条　第一種道路事業を実施しようとする者は，第一種道路事業に係る計画段階配慮事項について の検討に当たっては，第一種道路事業が実施されるべき区域の位置又は第一種道路事業の規模に関 する複数の案（以下「位置等に関する複数案」という。）を適切に設定するものとし，当該複数の 案を設定しない場合は，その理由を明らかにするものとする。 ２　第一種道路事業を実施しようとする者は，前項の規定による位置等に関する複数案の設定に当た っては，既存の道路を活用する場合その他第一種道路事業を実施しないこととする案を含めた検討 を行うことが合理的であると認められる場合には，当該案を含めるよう努めるものとする。 ○　道路法（昭和２７年法律第１８０号）（抜粋） （国土交通大臣の認可） 第７４条　指定区間外の国道の道路管理者は，当該国道を新設し，又は改築しようとする場合におい ては，国土交通省令で定めるところにより，国土交通大臣の認可を受けなければならない。（以下， 略） ○　道路法施行規則（昭和２７年建設省令第２５号）（抜粋） （指定区間外の国道の新設又は改築の認可） 第７条　指定区間外の国道の道路管理者は，法第７４条の規定により国道の新設又は改築について認 可を受けようとする場合においては，別記様式第九の申請書を地方整備局長又は北海道開発局長に 提出しなければならない。 ２　前項の申請書には，次に掲げる書類を添付しなければならない。 一　工事計画書 二　工事費及び財源調書 三　平面図，縦断図，横断定規図その他必要な図面 〔第２問〕（配点：５０） 建設業を営み，Ｐ県知事から，廃棄物の処理及び清掃に関する法律（以下「廃掃法」という。） に基づく産業廃棄物の収集運搬業及び処分業の許可を受けているＡ社は，総合建設業を営むＢ社か ら，Ｂ社が元請業者（同法第２１条の３第１項にいう「元請業者」である。）となる甲病院新築工 事のうち，下請負人として，基礎工事の施工を受注した。Ａ社は，同工事において地下を掘削した ところ，予定地に従前建っていた建物の地中梁が残っていることを発見した。Ａ社は，Ｂ社との間 で，別途，地中梁を破砕して解体する処理について，書面による委託契約を締結し，その際，Ｂ社 は，この処理によって発生するコンクリート破片の標準的な処理費用の３分の１を負担することと された。 Ａ社は，上記により発生したコンクリート破片の処理を，Ｐ県知事から，廃掃法に基づく産業廃 棄物の収集運搬業及び処分業の許可を受けているＣ社に対し，書面により再委託し，その費用を支 払った（この再委託は，同法第１４条第１６項ただし書の適用により，同項本文が規定する再委託 の禁止に抵触しないものとする。）。Ｃ社は，上記コンクリート破片を，甲病院新築工事現場から 搬出し，乙地区の住宅地に接するＣ社所有の山林に運搬して，何らの囲いをせず，産業廃棄物処理 基準に違反する状態で野積みした。その結果，野積みされた上記コンクリート破片が乙地区の住宅 地へ崩れる危険が発生した。その後，Ｃ社の経営状況は悪化した。 なお，上記の経緯において，産業廃棄物管理票は，適法に作成・交付されていたこととする。 本件設例に表れた事実関係及び【資料】に基づき，以下の設問に答えなさい。なお，設問はいず れも独立したものである。 〔設問１〕 ⑴　本件設例において，Ｐ県知事は，Ｃ社に対する産業廃棄物の収集運搬業及び処分業の許可の 取消しをしない場合，廃掃法上，①Ｂ社及びＣ社に対し，どのような理由で，どのような措置 を講ずることができるか，②上記①の措置を講ずる前に，乙地区の住宅地へ前記コンクリート 破片の小規模な崩落が生じ始め，その拡大の兆候が現れていた場合に，どのような措置が考え られるか，それぞれ説明しなさい。 なお，上記①及び②の検討に当たっては，廃掃法第２１条の３第１項によりＢ社のみを「事 業者」とすればよく，同条第２項ないし第４項の適用については，検討を要しない。 ⑵　本件設例において，Ｐ県知事は，Ｃ社に対する産業廃棄物の収集運搬業及び処分業の許可の 取消しをした場合，その後，廃掃法上，Ｃ社に対し，どのような理由で，どのような措置を講 ずることができるか，説明しなさい。 〔設問２〕 乙地区に土地建物を所有し，そこに以前から居住するＤは，Ｃ社及びＰ県に対して，どのよう な法的請求が可能か，論じなさい。 【資　料】 ○　廃棄物の処理及び清掃に関する法律施行令（昭和４６年政令第３００号）（抜粋） （産業廃棄物） 第２条　法第２条第４項第１号の政令で定める廃棄物は，次のとおりとする。 一～八　（略） 九　工作物の新築，改築又は除去に伴つて生じたコンクリートの破片その他これに類する不要物 （以下，略） 論文式試験問題集［国際関係法（公法系）］ ［国際関係法（公法系）］ 〔第１問〕（配点：５０） Ａ国とＢ国は，南米大陸に所在して隣り合う２つの国である。Ａ国の一部を構成し，Ｂ国との国 境に接して位置するＰ県では，Ａ国全体の人口の約８割を占めるα民族とは異なるβ民族がＰ県人 口の約９割を占めていることから，β民族が中心となって自治政府を形成しＰ県の統治を約５０年 にわたり行っていた。その間，Ｐ県ではＡ国にとって主要な輸出品である石油及び天然ガスが産出 されてきたが，その生産量，石油製品の卸価格及び天然ガスの卸価格等はＰ県自治政府ではなくＡ 国政府が決定している。β民族の多くは，これら天然資源の産出によるＡ国財政への貢献にもかか わらず，Ｐ県自治政府に配分される予算については人口一人当たりの額がＡ国内の他の県と比較す ると半分に満たないことに不満を持ち，Ａ国政府にＰ県内の資源が搾取されていると考えた住民の 一部は「Ｐ国独立運動」を立ち上げ，「Ｐ国」の独立に向けて武装闘争を行っていた。こうした不 満を背景に，Ｐ県自治政府は，予算配分の不平等が民族差別に起因するとして，Ａ国政府に再三再 四是正を求めてきた。さらにＰ県自治政府は，Ａ国全体の人口の約２割を占めるβ民族の意思を国 政レベルに反映させるため，Ａ国の議会においてβ民族が恒常的にかつ公正に代表されるべきこと も主張してきた。また，Ｐ県自治政府は，Ａ国の議会選挙ではこれまで少数派のβ民族の議員が当 選することがほとんどなかった現状を改め，具体的な改革案として，同議会の議員定員の２割に当 たる２０名をβ民族の議員枠として確保するようＡ国政府に申し入れてきたのである。 しかし，こうした要求や申入れは，民族差別の存在自体を否定するＡ国政府に聴き入れられるこ とはなく，状況が改善されることもなかった。さらにＡ国政府が「Ｐ国独立運動」の指導者を逮捕 する行動に出たところ，Ｐ県の主要都市はＡ国政府を批判する群衆で騒乱状態となったため，Ａ国 政府は，Ｐ県一帯に非常事態宣言を発してＰ県の自治を終了させるとともに，治安部隊によりデモ に参加する民衆を徹底的に取り締まった。このＡ国政府の弾圧は１年以上続き，Ｐ県ではβ民族を 中心に２００名以上の死傷者が生じたほか，身柄を拘束された者の数は数千名以上に上った。こう した状況を前にして，Ｐ県自治政府は，Ａ国からの独立か，それともＡ国に残るか，そのいずれを 選択するかについて住民投票を行うことに決め，２０１５年３月にこれを実施した。その結果，約 ９割のＰ県住民がＡ国からの独立に賛成したことから，投票結果が発表されて約１か月後の２０１ ５年５月１日に，Ｐ県自治政府は「Ｐ国」としてＡ国からの独立を宣言した。 Ａ国政府はＰ県による独立宣言に対して嫌悪感を示し，「Ｐ国」を国家として承認することなく， 「Ｐ県は依然としてＡ国の領域の一部である。」との声明を公表した。他方，Ｂ国は，「Ｐ国」が 独立を宣言すると，その２週間後に，「Ｐ国」との間で互いの首都に大使館を設置し外交使節を派 遣した。これに対して，Ａ国は，「今回のＢ国による行為はＡ国への内政干渉である。」としてＢ 国を非難した。 「Ｐ国」の独立宣言でＡ国内が騒然とする中，Ａ国籍の甲がＡ国警察の追及を避けるために在Ａ 国のＢ国大使館に逃げ込んだ。甲は，「Ｐ国独立運動」の指導者の一人で，Ａ国内においてＡ国政 府の施設やＡ国政府を支援する企業の建物を爆破しＡ国政府要人を暗殺するなどの武装闘争に従事 していた。Ａ国は，甲につきＡ国刑法上の殺人罪等の容疑で指名手配をしており，甲が在Ａ国のＢ 国大使館に逃げ込んだ情報をつかんで，Ｂ国に甲の引渡しを正式に請求した。ところがＢ国はこの 請求に何ら応答せず，また甲をＢ国大使館から強制的に退去させることもなかった。このため，Ａ 国は，Ｂ国大使館の周囲でそれまで行っていた警備活動を放棄するとともに，Ａ国の民間警備会社 乙に対して，その職員５名をＢ国大使館に差し向けるよう指示した。これら職員は，在Ａ国のＢ国 大使の許可なくＢ国大使館内に侵入して甲の身柄を確保することを試みたが，その試みはＢ国大使 館の警備職員によって阻止された。その後，Ｂ国は，この事件がＡ国の行為に起因するものである としてＡ国に対して外交上の抗議を行ったが，Ａ国は問題のＢ国大使館への侵入行為がＡ国による 行為であることを否定した。 南米諸国であるＡ国及びＢ国は，外交関係に関するウィーン条約について，いずれもその効力発 生日（１９６４年４月２４日）から当事国となっているが，犯罪人引渡条約は締結していない。 以上の事実を基に，以下の設問に答えなさい。 〔設　問〕 １．Ｂ国の行為は内政干渉だとして非難するＡ国に対して，これに反論するＢ国の立場とその国 際法上の根拠について論じなさい。 ２．Ｂ国は，甲を在Ａ国のＢ国大使館に滞在させたままにしておくことについて国際法上の義務 に違反せず，またＡ国に甲を引き渡す国際法上の義務を負わないという立場から，これらの主 張を正当化するためにいかなる議論が可能かについて論じなさい。 ３．民間警備会社乙の職員による在Ａ国のＢ国大使館への侵入行為について，Ｂ国はＡ国の国家 責任を追及するためにいかなる主張が可能かについて論じなさい。 〔第２問〕（配点：５０） Ａ国とＢ国は，隣接する国家である。両国は共に太平洋に面した海岸線を有しており，両国の国 境を成すサール川が太平洋に注いでいる。植民地統治時代，Ａ国は「Ａ行政区」，Ｂ国は「Ｂ行政 区」として，Ｃ国により統治されていた。Ａ国は１９６７年，Ｂ国は１９７８年に独立を達成した。 植民地統治時代のＣ国植民地法令によれば，「Ａ行政区」と「Ｂ行政区」の境界はサール川の航 行可能な水路の中間線であるとされていた。もっとも，サール川には多くの中洲があり，２つの行 政区の境界は明確ではなかった。特にサール川が太平洋に注ぐ地点に位置する，約３．５平方キロ メートルの広さのサールーガ島周辺は，植民地統治時代には，「Ａ行政区」側と「Ｂ行政区」側の 両方の水路が航行可能であり，両行政区の境界がサールーガ島のどちらの側にあるのかは明確では なく，Ｃ国植民地法令にも明文の規定がなかった。また，同法令には，サールーガ島の帰属につい ても，明確な規定が置かれていなかった。ただし，現在のＢ国に当たる河岸の住民は，伝統的にサ ールーガ島を放牧と農業に利用しており，この住民たちのサールーガ島での活動に対する課税権は， 植民地統治時代，「Ｂ行政区」の当局が管轄し，Ｂ国の独立後は，Ｂ国がこれを行使するようにな った。 Ａ国が独立した際，Ａ国と「Ｂ行政区」の境界は，Ａ国とＣ国の間で決定されたが，サールーガ 島の帰属とその周辺の国境については，「Ｂ行政区」が国家として独立を達成した後に，当該国家 とＡ国との間で決定されることになった。１９８０年，Ａ国とＢ国は，サールーガ島の帰属と周辺 の国境の画定のための交渉を開始したが，交渉は難航した。なお，両国がこの交渉を開始した時点 では，サールーガ島のＡ国側の水路が浅くなり，航行に適さなくなっていた。 １９８０年代半ば以降，Ａ国でサール川及びサールーガ島の希少な動植物の生態系を中心とする 環境の保護への関心が高まった。１９８７年，Ａ国は軍隊と警察を派遣し，サールーガ島への人の 立入りを厳格に制限するようになり，Ｂ国の国民はここでの放牧や農業ができなくなった。 １９７０年代に，国際的な科学者の団体がＡ国と「Ｂ行政区」の沖合の大陸棚の調査を行い，こ の海域の海底は，地質的に１つの大陸棚を構成しており，この大陸棚に石油・天然ガス資源が賦存 している可能性が高いとの報告書を提出した。１９８２年の海洋法に関する国際連合条約（以下 「国連海洋法条約」という。）の採択後，Ａ国は１９９２年，Ｂ国は１９９３年に，それぞれ同条 約を締結し，領海，排他的経済水域，及び大陸棚に関する国内法を制定した。Ａ国法は，サール川 のＢ国側の水路の中間点から沖合に向かって，これらの海域を設定しているのに対し，Ｂ国法は， サール川のＡ国側の水路の中間点から沖合に向かって，これらの海域を設定している。 ２００５年１２月，Ａ国とＢ国は，サールーガ島の帰属と同島周辺の国境の画定に関する紛争を 国際司法裁判所に付託することについて合意し，特別合意の締結のための交渉を開始した。また， サールーガ島の帰属と同島周辺の国境に関する紛争の最終的な解決まで，国連海洋法条約第７４条 第３項及び第８３条第３項に基づき，サール川の沖合の海域の石油・天然ガス資源の探査及び開発 を推進するための暫定的な取極を締結することに，原則として合意した。しかし，特別合意の締結 のための両国間の交渉は難航し，締結には至っていない。また，暫定的取極の具体的な内容と実施 に関する交渉も進展していない。 ２０１０年５月，Ｂ国は，サールーガ島沖合の係争海域を含む，Ｂ国が自国の大陸棚であると主 張する海域の石油・天然ガス資源の探査を開始した。その結果，Ａ国が主張する境界線よりも更に １キロメートルＢ国側に入った海域で石油・天然ガス資源が発見され，２０１６年８月にＢ国の国 有企業が開発を開始した。Ａ国は，Ｂ国による探査及び開発の活動について，暫定的取極の趣旨に 反すると外交上の抗議を行った。 ２０１７年９月，Ａ国は，サールーガ島沖合の係争海域を含む，Ａ国が自国の大陸棚であると主 張している海域における石油・天然ガス資源の探査及び開発に関する認可を甲社に与え，同社が海 洋調査船Ｘ号（Ａ国船籍）による探査を開始した。２０１８年９月，サールーガ島沖合のＡ国とＢ 国との間の係争海域において探査を実施していたＸ号に対し，Ｂ国の沿岸警備隊が，Ｂ国の大陸棚 の資源の探査活動を即時に停止し，当該海域から立ち去るよう命令した。Ｘ号は，資源探査に関し てＡ国から認可を受けていると返信し，探査を続けたところ，Ｂ国の沿岸警備隊の船舶から発砲を 受けた。そのうちの２発がＸ号に当たり，負傷者が出たことから，Ｘ号はこの発砲の後，Ａ国の港 湾に避難した。Ｂ国は，この発砲は威嚇射撃であったとの声明を出した。Ａ国はＢ国に対し，この 発砲事件について外交上の抗議を行った。また，Ａ国は紛争の解決のための交渉を速やかに開始し， 交渉により紛争が解決できない場合，第三者機関にこれを付託すべきであるとしたが，Ｂ国は協議 に応じていない。これを受けて，Ａ国は国連海洋法条約第１５部に基づき，附属書Ⅶによって組織 される仲裁裁判所に，この紛争を付託する旨の通告をＢ国に送付した。 なお，Ａ国とＢ国は，国連海洋法条約第２８７条第１項の下での紛争解決のための手段を選択す る宣言，及び第２９８条第１項に基づく宣言（第二節の規定の適用からの選択的除外に関する宣 言）を行っていない。 以上の事実を基に，以下の設問に答えなさい。 〔設　問〕 １．Ｂ国がＡ国に対し，サールーガ島からの軍隊と警察の撤退を請求するために，国際法上どの ような主張が可能かを論じなさい。 ２．Ｂ国が，２０１０年５月からの石油・天然ガス資源の探査，及び２０１６年８月からの開発 を正当化するために，国際法上どのような主張が可能かを論じなさい。 ３．Ａ国が，国連海洋法条約附属書Ⅶによって組織される仲裁裁判所にＢ国の沿岸警備隊による 発砲事件に関する紛争を付託することが可能か，及び，これが可能な場合，沿岸警備隊の発砲 の違法性について，国際法上どのような主張が可能かを論じなさい。 論文式試験問題集［国際関係法（私法系）］ ［国際関係法（私法系）］ 〔第１問〕（配点：５０） 甲国籍のＡ男は甲国において甲国籍のＢ女と適法に婚姻し，甲国で婚姻生活を営んでいたが，や がてＡＢは別居し，婚姻は事実上破綻状態にあった。ＡはＢを甲国に残したまま１０年前（２０１ １年）に仕事のため単身で来日し，以後現在まで日本に居住している。Ａは，６年前（２０１５ 年）に，出生以来，日本に居住する日本及び甲国の重国籍者であるＣ女と日本で知り合った。 以上の事実を前提として，以下の設問に答えなさい。なお，各問は独立した問いであり，全ての 問いにおいて，反致については検討を要しない。 〔設問１〕 ＡとＣ（現時点まで，Ｃは国籍法第１４条の国籍の選択をしていないものとする。）は，５年 前（２０１６年），日本の戸籍管掌者に婚姻の届出をした。その際，Ａは，独身であるかのよう に装うため，婚姻届に添付する書類として，甲国に妻のいることの記載がない偽造の甲国官憲作 成名義の書類を使用した。婚姻届が受理された後，ＡとＣは現在までずっと日本で婚姻生活を営 んでおり，２０１７年には子Ｄ（日本及び甲国の重国籍）が生まれた。なお，日本の国際私法の 観点からみて，ＡＢ間の婚姻は現在でも有効に成立していることを前提とする。 〔小問１〕 ＡＣ間の婚姻の事実を知ったＢが２０２１年にＡＣ間の婚姻無効の訴えを日本の裁判所に提 起した。この訴えについて，日本の裁判所の国際裁判管轄権が認められるかどうかについて論 じなさい。 〔小問２〕 仮にＢによる婚姻無効の訴えについて日本の裁判所の国際裁判管轄権が認められるものとし た場合に，Ｂによる婚姻無効の請求は認められるか。甲国民法が以下に記すような規定を定め ていることに加え，甲国民法の規定は配偶者のある甲国人が重ねて婚姻することを禁じている のみならず，配偶者のいない甲国人が既婚者と婚姻することをも禁じているものとして，準拠 法の決定過程を明らかにしつつ，論じなさい。 【甲国民法】 ①　配偶者のある者は，重ねて婚姻することができない。 ②　配偶者のある者が重ねてした婚姻は無効とする。 〔小問３〕 Ｄの出生に伴って，ＡとＣは日本の戸籍管掌者に嫡出である子としての出生の届出をし，そ の出生届は受理された。仮にＢによる婚姻無効の請求を認める判決が確定した場合に，ＡＣ間 の婚姻が無効となったことによって，Ｄは嫡出である子として扱われるか論じなさい。なお， 甲国民法は以下に記すような規定を定めている。 【甲国民法】 ③　父母の婚姻について，その無効の判決が確定する前に出生した子は，嫡出である子とみなす。 〔設問２〕 ２０１５年２月にＡとＢは甲国で適法に離婚した。ＡＢ間の離婚から１年が経過した２０１６ 年２月に，ＡとＣは，甲国民法の規定に従って，日本に駐在する甲国の領事の面前で婚姻を挙行 した（この時点において，Ｃは国籍法第１４条の規定に基づいて，日本の国籍を選択していたも のとする。）。この婚姻は日本において有効に成立するか論じなさい。なお，日本の国際私法の 観点からみて，ＡＢ間の離婚は有効に成立していること，また，ＡＣ間の婚姻の実質的成立要件 は満たされていることを前提とする。 〔第２問〕（配点：５０） Ａ社は，システムの開発及び販売を業とする甲国の株式会社である。Ａ社は，日本の株式会社Ｊ 社と甲国の株式会社Ｋ社が１０年前に共同で設立したものであり，甲国以外に資産や営業所を有し ていない。 Ｂは，Ｊ社の従業員であったが，Ａ社の設立に際し，Ｊ社を退職してＡ社の取締役に就任した。 Ｂは，Ａ社の取締役に就任する際に日本から甲国に住所を移した。Ｂは，甲国以外に資産を有して いない。 Ｇ庁は，乙国の政府機関である。乙国は，丙国を挟んで甲国と地続きの関係にある。Ｇ庁は，Ａ 社の大口取引先であり，Ａ社におけるＧ庁の担当者はＢである。Ｂは，頻繁にＧ庁を訪問している が，その際には，Ａ社が保有する自動車（以下「本件自動車」という。）を自ら運転し，甲国から 丙国を通過して乙国に至る国際高速道路を利用するのが通常であった。 Ｘは，Ｂの大学時代の友人であり，出生以来，日本に住んでいる。Ｘは，かねてより乙国に関心 があり，その観光についてＢに相談したところ，Ｂは，その翌月にＡ社製の最新型システム管理用 機械（以下「本件機械」という。）をＧ庁に納入することになっていたことから，本件機械をＧ庁 に納入する際に本件自動車に同乗してはどうかとＸに提案した。この提案を受け，Ｘは，甲国に渡 航し，Ｂが運転する本件自動車に同乗し，Ｂ宅から乙国に向けて出発した。ところが，Ｂが運転す る本件自動車は，国際高速道路を進行中，丙国の領域内に入った地点でカーブを曲がり切れずに道 路側壁に衝突した（以下「本件事故」という。）。本件事故により，Ｂは軽傷で済んだものの，Ｘ は重傷を負い，本件自動車に積載していた本件機械も完全に損壊してしまった。Ｘは，丙国内の救 急病院で緊急手術を受けた後，医療環境の整った日本での治療を希望したため，日本に帰国して病 院での入院治療を継続した。 Ｂは，Ｘに対し，丙国内での緊急手術の費用等については，その支払を任意で行ったが，日本の 病院での入院治療費については，Ｘが自ら日本での入院治療を選択したことを理由に，その支払を 拒んでいる。 以上の事実を前提として，以下の設問に答えなさい。なお，各問は独立した問いである。 〔設問１〕 Ｘは，本件事故の原因がＢの過失によるものであると主張し，Ｂに対し，本件事故に基づく損 害賠償として，日本の病院での入院や治療に要した費用の支払を求める訴え（以下，本設問にお いて「本件訴え」という。）を日本の裁判所に提起した。 〔小問１〕 本件訴えについて，日本の裁判所の国際裁判管轄権が認められるかどうかについて論じなさ い。ただし，応訴による国際裁判管轄権について論じる必要はない。 〔小問２〕 Ｂは，本件訴えに対して応訴し，日本の裁判所において，本件事故はＢの過失によるもので はないと主張して争っている。本件訴えにおいて，ＸのＢに対する損害賠償請求が認められる か否かについて，日本の裁判所は，いずれの国の法を適用して判断すべきか論じなさい。なお， 日本の裁判所の国際裁判管轄権について論じる必要はない。 〔設問２〕 本件自動車は，日本国内に本店を有する日本法人Ｃ社が日本国内の工場で製造したものであっ た。 Ａ社は，本件事故の原因が本件自動車の欠陥にあったと主張し，Ｃ社に対し，本件事故に基づ く損害賠償として，Ｇ庁への本件機械の売却代金に相当する金額の支払を求める訴えを日本の裁 判所に提起した。 〔小問１〕及び〔小問２〕のそれぞれの場合において，Ａ社のＣ社に対する損害賠償請求が認 められるか否かについて，日本の裁判所は，いずれの国の法を適用して判断すべきか論じなさい。 なお，日本の裁判所の国際裁判管轄権について論じる必要はない。 〔小問１〕 Ａ社は，甲国の自動車販売会社Ｄ社から本件自動車を購入し，甲国内でその引渡しを受けて いた。Ｃ社は，自社の自動車を甲国内で販売するための契約をＤ社との間で締結しており，本 件自動車は，この契約に基づき，Ｃ社からＤ社に対して甲国内で引き渡されたものであった。 〔小問２〕 甲国は，甲国内で新車として販売される自動車が満たすべき排気ガス等の環境基準について， 周辺国よりも厳しい基準を設定していたところ，Ｃ社は，甲国の環境基準を満たす自動車を製 造しておらず，甲国市場には販路を有していなかった。 Ｃ社は，乙国の環境基準を満たす自動車を製造しており，自社の自動車を乙国内で販売する ための契約を乙国の自動車販売会社Ｅ社との間で締結していたところ，本件自動車は，この契 約に基づき，Ｃ社からＥ社に対して乙国内で引き渡され，これをＥ社が新車として乙国居住者 Ｆに販売したものであった。Ｆは，その後，本件自動車と共に甲国に転居し，計３年ほど甲国 内で本件自動車を使用した後，本件自動車を中古車として甲国の自動車販売会社Ｄ社に売却し， 甲国内で本件自動車をＤ社に引き渡していた。 その後，Ａ社は，Ｄ社から本件自動車を購入し，甲国内でその引渡しを受けていた。

出典

公表資料（PDF）